Ma come funziona concretamente la mediazione sanitaria? Quali sono le regole da seguire? Quali vantaggi offre rispetto al processo ordinario? E cosa succede se la mediazione fallisce?

In questa guida forniremo tutte le informazioni pratiche necessarie per affrontare con consapevolezza questo importante strumento di risoluzione delle controversie sanitarie.

Cos’è la mediazione sanitaria obbligatoria

La mediazione è un procedimento volontario finalizzato al raggiungimento di un accordo amichevole tra le parti di una controversia, assistite da un terzo imparziale chiamato mediatore. Si tratta di uno strumento di giustizia alternativa che mira a ridurre il carico dei tribunali, accelerare i tempi di risoluzione delle dispute e favorire soluzioni personalizzate che tengano conto delle esigenze concrete di entrambe le parti.

Nel campo della responsabilità sanitaria, la mediazione è stata resa obbligatoria dal Decreto Legislativo 28 del 2010 e successivamente confermata dalla Legge Gelli-Bianco del 2017. L’articolo 8 della Legge 24 del 2017 stabilisce che, prima di poter avviare una causa civile per responsabilità medica, il paziente danneggiato deve obbligatoriamente esperire un tentativo di mediazione oppure un accertamento tecnico preventivo. Si tratta di una condizione di procedibilità, non di una semplice facoltà: senza aver tentato la mediazione, il giudice dichiarerà improcedibile la domanda.

È importante sottolineare che obbligatorio è il tentativo, non l’accordo. Nessuna parte può essere costretta a raggiungere un’intesa se non la ritiene soddisfacente. Se la mediazione fallisce, il paziente potrà liberamente procedere con l’azione giudiziaria, avendo però assolto l’obbligo di legge.

La mediazione sanitaria si distingue dall’accertamento tecnico preventivo, che rappresenta l’alternativa prevista dalla stessa Legge Gelli. Mentre la mediazione punta sulla negoziazione assistita, l’ATP si concentra sull’acquisizione di una perizia tecnica da parte di consulenti nominati dal giudice. Entrambi gli strumenti perseguono l’obiettivo di evitare il processo vero e proprio, ma con approcci diversi.

I vantaggi della mediazione rispetto al processo ordinario

La mediazione sanitaria offre numerosi vantaggi concreti rispetto al processo civile ordinario. Il primo e più evidente riguarda i tempi. Una mediazione si conclude normalmente nell’arco di poche settimane o mesi, con un limite massimo di tre mesi prorogabili di ulteriori tre in caso di accordo tra le parti. Al contrario, un processo civile per responsabilità sanitaria può durare dai tre ai cinque anni, considerando anche l’eventuale appello. Per un paziente che ha subito danni e ha bisogno di risorse economiche per curarsi, questa differenza temporale è decisiva.

I costi sono un altro vantaggio significativo. La mediazione comporta il pagamento di spese di mediazione fissate da tariffe ministeriali, generalmente contenute in alcune migliaia di euro che vengono divise tra le parti. A queste si aggiungono i compensi dell’avvocato, ma anche questi sono sensibilmente inferiori rispetto a quelli di un giudizio completo. Nel processo ordinario, invece, le spese legali e peritali possono raggiungere cifre molto elevate, e anche in caso di vittoria potrebbero essere solo parzialmente recuperate dalla controparte soccombente.

Il clima della mediazione è profondamente diverso da quello processuale. In tribunale prevale la logica dello scontro, dove ogni parte cerca di prevalere sull’altra davanti a un giudice terzo. Nella mediazione, invece, si crea uno spazio di dialogo collaborativo dove le parti, con l’aiuto del mediatore, cercano insieme una soluzione che possa soddisfare entrambe. Questo approccio riduce i conflitti personali e favorisce soluzioni creative.

Gli altri benefici

La flessibilità delle soluzioni è un altro punto di forza. In sede processuale, il giudice può solo condannare al risarcimento di una somma di denaro. Nella mediazione, invece, le parti possono concordare soluzioni più articolate come pagamenti dilazionati nel tempo, prestazioni sanitarie gratuite per il futuro, impegni della struttura a migliorare protocolli e procedure, combinazioni di risarcimenti economici e prestazioni in natura. Questa flessibilità consente di rispondere meglio alle esigenze concrete del paziente.

La riservatezza del procedimento tutela entrambe le parti. Tutto ciò che viene detto durante la mediazione è coperto da segreto e non può essere utilizzato in un eventuale processo successivo, salvo consenso delle parti. Questo consente di parlare liberamente, esplorare ipotesi di accordo senza timore che ammissioni o proposte possano ritorcersi contro in caso di fallimento della mediazione. Il processo, al contrario, è pubblico e ogni atto rimane agli atti.

Infine, l’accordo raggiunto in mediazione ha valore di titolo esecutivo se sottoscritto alla presenza degli avvocati delle parti. Questo significa che, in caso di inadempimento, può essere portato direttamente all’esecuzione forzata senza bisogno di ottenere una sentenza. Si risparmiano così ulteriori tempi e costi.

Come funziona il procedimento di mediazione

Il procedimento di mediazione sanitaria si articola in fasi successive ben definite. Tutto inizia con la domanda di mediazione che deve essere depositata presso un organismo di mediazione accreditato presso il Ministero della Giustizia. La scelta dell’organismo è libera, ma generalmente si privilegia uno che opera nel territorio in cui ha sede la struttura sanitaria convenuta. La domanda può essere presentata solo tramite avvocato, la cui assistenza è obbligatoria in materia di responsabilità sanitaria.

Nella domanda vanno indicati i dati delle parti, una sommaria esposizione dei fatti e delle ragioni della pretesa, l’eventuale determinazione del valore della controversia, la proposta di nomina del mediatore e l’indicazione del luogo degli incontri. Alla domanda vanno allegati i documenti essenziali, tipicamente la cartella clinica e una perizia medico legale preliminare se già disponibile.

L’organismo di mediazione, ricevuta la domanda, procede alla nomina del mediatore scegliendolo tra i professionisti iscritti nel proprio registro. Il mediatore deve essere una persona formata specificamente in tecniche di gestione dei conflitti e negoziazione, imparziale e neutrale rispetto alle parti. Nei casi di responsabilità sanitaria è preferibile che il mediatore abbia anche competenze o esperienze nel settore medico-legale, anche se può avvalersi di co-mediatori con competenze tecniche specifiche.

Il mediatore fissa il primo incontro, che deve svolgersi entro venti-quaranta giorni dal deposito della domanda. La convocazione viene comunicata alle parti tramite PEC o raccomandata con avviso di ricevimento. Questa comunicazione ha effetti importanti: interrompe la prescrizione, quindi congela il decorso dei termini per agire in giudizio, e consente di provare l’avvenuto tentativo obbligatorio di mediazione.

Il primo incontro è fondamentale. Le parti si presentano personalmente, assistite dai rispettivi avvocati. Il mediatore illustra il funzionamento della procedura, ne spiega i vantaggi, verifica la disponibilità di entrambe le parti a partecipare al percorso conciliativo. Se una parte rifiuta senza giustificato motivo di partecipare alla mediazione, il mediatore redige un verbale negativo e la procedura si chiude. Tuttavia, questo rifiuto ingiustificato ha conseguenze negative: il giudice di un eventuale successivo processo può desumerne argomenti di prova contro la parte che ha rifiutato e può condannarla al pagamento del contributo unificato.

L’iter di mediazione

Se entrambe le parti accettano di proseguire, inizia la fase di negoziazione vera e propria. Il mediatore organizza incontri, che possono essere congiunti con entrambe le parti presenti o separati con ciascuna parte individualmente. Durante questi incontri, il mediatore facilita il dialogo, aiuta le parti a identificare i loro reali interessi oltre le posizioni di partenza, genera opzioni di soluzione, supera i blocchi emotivi che ostacolano l’accordo. Non decide lui la soluzione, ma accompagna le parti a trovarla autonomamente.

Durante la mediazione possono emergere necessità di approfondimenti tecnici. Il mediatore può proporre di nominare un consulente tecnico neutrale che fornisca una valutazione imparziale del caso, soprattutto quando le parti hanno visioni molto divergenti sulla sussistenza della responsabilità o sull’entità dei danni. Questo non è obbligatorio ma può favorire un terreno comune di discussione.

La mediazione ha una durata massima di tre mesi dal primo incontro, prorogabili di ulteriori tre mesi se le parti sono d’accordo. Nella pratica, i casi semplici si chiudono in poche settimane, mentre quelli complessi possono richiedere l’intero periodo disponibile. Se entro i termini si raggiunge un accordo, questo viene formalizzato in un verbale sottoscritto dalle parti e dagli avvocati, che ha valore di titolo esecutivo. Se non si raggiunge un accordo, il mediatore redige un verbale negativo che attesta il fallimento del tentativo, consentendo al paziente di procedere in giudizio.

Mediazione o accertamento tecnico preventivo: quale scegliere?

La Legge Gelli offre una scelta tra mediazione e accertamento tecnico preventivo come condizione di procedibilità. Quale strumento conviene utilizzare? La risposta dipende dalle caratteristiche del caso concreto. La mediazione è preferibile quando la responsabilità è sostanzialmente chiara o riconosciuta, entrambe le parti hanno già raccolto elementi tecnici sufficienti, esiste una concreta volontà di trovare un accordo evitando i costi del giudizio, si preferisce un approccio informale e dialogico, i rapporti tra le parti non sono definitivamente compromessi.

L’ATP è invece più indicato quando la questione tecnica è molto complessa e serve una perizia autorevole, la struttura sanitaria non ha ancora valutato seriamente il caso, serve una pressione formale del tribunale per portare la controparte al tavolo negoziale, le parti hanno bisogno di una valutazione tecnica neutrale per superare le divergenze, si vuole prepararsi bene tecnicamente in vista di un eventuale giudizio.

In pratica, molti professionisti consigliano di iniziare con la mediazione, che è più rapida e meno costosa. Se questa fallisce, si può sempre procedere con l’ATP prima di arrivare al giudizio vero e proprio. L’ATP infatti non sostituisce la mediazione come condizione di procedibilità, ma la affianca: esperire l’ATP soddisfa l’obbligo di legge al pari della mediazione.

Un elemento da considerare è che l’ATP produce una perizia tecnica del CTU che, anche se la conciliazione fallisce, rimane acquisita e può essere utilizzata nel successivo giudizio. La mediazione, invece, non lascia traccia utilizzabile: tutto ciò che viene detto è coperto da riservatezza. Da un punto di vista strategico, se si è molto sicuri della fondatezza tecnica del caso, l’ATP può essere preferibile perché fornisce una perizia ufficiale che rafforza la posizione del paziente.

Cosa succede se la mediazione fallisce?

Non tutte le mediazioni si concludono con un accordo. Anzi, una percentuale significativa fallisce, soprattutto quando le posizioni delle parti sono molto distanti o quando la struttura sanitaria nega categoricamente ogni responsabilità. Quando ciò accade, il mediatore redige un verbale negativo che attesta l’esito infruttuoso del tentativo, fondamentale perché costituisce la prova dell’avvenuto esperimento della mediazione obbligatoria.

Il paziente, munito di questo verbale, può procedere con l’azione giudiziaria. L’avvocato depositerà il ricorso o la citazione in tribunale, allegando il verbale negativo per dimostrare la procedibilità della domanda. A questo punto si apre il procedimento ordinario, che potrà prevedere la nomina di un CTU se non si è già esperito un ATP, l’istruttoria probatoria, la discussione finale e la sentenza.

È importante sapere che quanto dichiarato durante la mediazione rimane coperto da riservatezza e non può essere utilizzato nel processo. Se una parte aveva fatto ammissioni o proposte in sede di mediazione, queste non possono essere richiamate in giudizio. L’unica eccezione è se entrambe le parti acconsentono a produrre determinati documenti o dichiarazioni.

In alcuni casi, anche dopo il fallimento della mediazione formale, le parti continuano a trattare informalmente durante il processo. Non è raro che, anche a distanza di mesi o anni, emergano nuove disponibilità a un accordo, magari dopo che il CTU ha depositato una perizia che chiarisce le responsabilità. In questi casi, anche in pieno giudizio, è possibile raggiungere una conciliazione che porta all’estinzione del processo. Le statistiche indicano che circa il ventisei percento degli accordi in materia di responsabilità sanitaria viene raggiunto durante il processo, dopo che il CTU ha fornito elementi tecnici chiari.

I costi della mediazione e chi li sostiene

La mediazione comporta costi che devono essere sostenuti dalle parti. Le spese di mediazione sono stabilite da un decreto ministeriale e variano in base al valore della controversia. Per controversie fino a cinquemila euro, le spese sono contenute in poche centinaia di euro. Per controversie di valore più elevato, tipiche nei casi di responsabilità sanitaria, le spese possono raggiungere alcune migliaia di euro. Queste spese vengono normalmente divise a metà tra le parti, salvo diverso accordo.

Oltre alle spese dell’organismo di mediazione, vanno considerati i compensi dell’avvocato. L’assistenza legale è obbligatoria, e i compensi dipendono dal valore della controversia e dalla complessità del caso. Tuttavia, i compensi per l’attività in mediazione sono significativamente inferiori rispetto a quelli di un giudizio completo. Molti avvocati concordano pacchetti che includono la mediazione e l’eventuale successivo giudizio, con compensi modulati in base all’esito.

Possono essere necessarie anche consulenze medico-legali, anche se in mediazione la documentazione tecnica può essere più snella rispetto a un ATP o a un giudizio. Alcuni pazienti arrivano alla mediazione già dotati di una perizia preliminare redatta da un medico legale di parte, altri si affidano alle valutazioni che emergeranno durante il procedimento.

In caso di accordo, le spese sostenute vengono normalmente ricomprese nella regolazione complessiva. Ad esempio, se si raggiunge un accordo per ottantamila euro, questa somma include tipicamente anche il rimborso delle spese legali e di mediazione sostenute dal paziente. In caso di fallimento della mediazione, invece, ciascuna parte si tiene le proprie spese, salvo il principio generale per cui il giudice del successivo processo può porre le spese a carico del soccombente.

Un aspetto positivo è che gli accordi raggiunti in mediazione sono esenti dall’imposta di registro, alleggerendo ulteriormente i costi dell’operazione. Questo rende la mediazione anche fiscalmente più conveniente rispetto alla sentenza.

Sfrutta la mediazione con la giusta consapevolezza e domandaci una consulenza

La mediazione obbligatoria sanitaria rappresenta un’opportunità concreta per risolvere le controversie da responsabilità medica in tempi rapidi e con costi contenuti. Non è un ostacolo burocratico ma uno strumento pensato nell’interesse dei pazienti danneggiati, per offrire loro un’alternativa reale al processo lungo e incerto.

Per sfruttare al meglio questo strumento serve consapevolezza: capire come funziona, prepararsi adeguatamente, affidarsi a professionisti esperti, mantenere un atteggiamento costruttivo ma fermo. La mediazione non obbliga nessuno ad accettare soluzioni insoddisfacenti: se l’accordo non è giusto, si può sempre procedere in giudizio. Ma se condotta bene, offre possibilità di successo significative.

Le statistiche mostrano che una percentuale rilevante di controversie sanitarie si chiude con accordi in sede di mediazione o ATP, evitando anni di giudizio. Questo è possibile proprio perché questi strumenti, se utilizzati correttamente, creano le condizioni per soluzioni ragionevoli che tengono conto degli interessi concreti di entrambe le parti.

Il paziente che ha subito un danno da malasanità non deve temere la mediazione ma viverla come un’opportunità. Con la giusta preparazione e assistenza, rappresenta spesso la strada più rapida ed efficace per ottenere il riconoscimento dei propri diritti e il ristoro dei danni subiti.

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Questa guida pratica fornisce tutte le informazioni necessarie per orientarsi nella scelta del medico legale, evitare errori che potrebbero compromettere il percorso risarcitorio e comprendere come si articola il rapporto con questo professionista cruciale per il successo della propria causa. Condividiamo insieme le principali riflessioni.

Perché il medico legale è fondamentale nei casi di malasanità

Il medico legale è un medico che ha conseguito la specializzazione in medicina legale, acquisendo competenze che uniscono la medicina e il diritto. La sua formazione gli consente di valutare con rigore scientifico se un danno alla salute sia stato causato da un errore sanitario e di quantificarne l’entità secondo parametri giuridicamente rilevanti.

La perizia medico legale costituisce la principale fonte di prova nei procedimenti per responsabilità sanitaria. Senza una perizia ben strutturata, le possibilità di ottenere un risarcimento adeguato si riducono drasticamente. Le statistiche parlano chiaro: in ambito civile, con una perizia medico legale professionale, le probabilità di successo raggiungono il novanta percento, mentre in sede penale la maggior parte delle denunce viene archiviata proprio per l’impossibilità di dimostrare il nesso causale tra condotta medica e danno.

Il medico legale non si limita a certificare lo stato di salute del paziente. Il suo compito principale è stabilire se esiste un nesso causale tra l’intervento sanitario ricevuto e il danno subito, verificare se sono state rispettate le linee guida e le buone pratiche clinico-assistenziali, determinare il grado di invalidità permanente secondo le tabelle medico-legali, quantificare i danni risarcibili distinguendo tra danno biologico, morale, esistenziale e patrimoniale.  

La differenza tra CTP e CTU: due ruoli diversi

Prima di cercare un medico legale è importante comprendere la distinzione tra due figure professionali che spesso vengono confuse ma che hanno ruoli molto diversi. Il Consulente Tecnico di Parte, comunemente chiamato CTP, è il medico legale scelto direttamente dal paziente o dal suo avvocato. Lavora nell’interesse esclusivo del cliente che lo ha incaricato e ha il compito di analizzare la documentazione sanitaria, redigere una perizia preliminare che dimostri l’errore medico e il nesso causale, partecipare alle operazioni peritali disposte dal giudice affiancando il Consulente Tecnico d’Ufficio, controbattere tecnicamente alle osservazioni della controparte.

Il Consulente Tecnico d’Ufficio, invece, è nominato direttamente dal giudice durante un procedimento giudiziario. Agisce come ausiliario imparziale del tribunale e deve fornire una valutazione oggettiva e neutrale del caso. La sua relazione ha un peso probatorio determinante per l’esito della controversia, anche se il giudice mantiene il potere di disattenderne le conclusioni qualora risultino intimamente contraddittorie.

La Legge Gelli-Bianco del 2017 ha rafforzato il ruolo dei periti medico-legali stabilendo che nei procedimenti civili e penali sulla responsabilità sanitaria le consulenze tecniche devono essere affidate non solo a un medico legale ma anche a uno o più specialisti nella disciplina oggetto del contendere. Questo significa che in un caso di errore chirurgico, ad esempio, il collegio peritale sarà composto da un medico legale e da un chirurgo specializzato.

Per il paziente che intende avviare un percorso risarcitorio, la figura più importante è il CTP. Averlo al proprio fianco fin dalle prime fasi consente di valutare preventivamente la fondatezza del caso, preparare una documentazione tecnica solida prima di intraprendere azioni legali, essere rappresentati adeguatamente durante le operazioni del CTU, evitare che vengano accettate offerte risarcitorie inadeguate.

Dove trovare un medico legale qualificato?

Trovare il medico legale giusto richiede attenzione e una ricerca accurata. Esistono diverse strade percorribili, ciascuna con i propri vantaggi. Il primo e più importante canale è l’avvocato specializzato in responsabilità sanitaria. Questi professionisti collaborano abitualmente con medici legali esperti in malasanità e possono indirizzare verso professionisti di comprovata affidabilità. L’avvocato e il medico legale lavorano in sinergia durante tutto il percorso risarcitorio, quindi è fondamentale che si tratti di figure che già collaborano efficacemente.

Le associazioni di tutela dei pazienti rappresentano un altro punto di riferimento importante. Molte associazioni specializzate nell’assistenza alle vittime di malasanità dispongono di reti di professionisti qualificati, offrono consulenze preliminari gratuite per valutare la procedibilità del caso e affiancano i pazienti durante tutto l’iter risarcitorio sia dal punto di vista legale che psicologico.

Gli albi dei tribunali costituiscono una fonte ufficiale per individuare professionisti iscritti. Ogni tribunale mantiene infatti un albo dei consulenti tecnici d’ufficio suddivisi per specializzazione, tra cui la medicina legale. Consultare questi elenchi permette di verificare le credenziali ufficiali dei professionisti e la loro esperienza presso il tribunale locale. Tuttavia, essere iscritti all’albo CTU non è garanzia automatica di competenza specifica in malasanità.

I centri di medicina legale e istituti specializzati offrono servizi di consulenza medico-legale con team multidisciplinari. Questi centri dispongono solitamente di medici legali affiancati da specialisti in varie branche della medicina, garantendo competenze tecniche approfondite. Il vantaggio è la possibilità di ottenere valutazioni complete da parte di più professionisti coordinati tra loro.

Internet e le piattaforme professionali possono essere uno strumento di ricerca iniziale, ma richiedono particolare cautela. È importante verificare le credenziali del professionista, leggere recensioni e testimonianze di altri pazienti, controllare il curriculum e le pubblicazioni in materia di responsabilità sanitaria, diffidare di professionisti che garantiscono risultati certi prima di aver esaminato il caso.

Come scegliere il medico legale giusto

Non tutti i medici legali hanno la stessa competenza ed esperienza nei casi di malasanità. La scelta del professionista va fatta valutando attentamente alcuni criteri fondamentali. La specializzazione in medicina legale è requisito imprescindibile. È necessario verificare che il professionista sia effettivamente specializzato in medicina legale e non semplicemente laureato in medicina, poiché solo la specializzazione fornisce le competenze medico-giuridiche necessarie.

L’esperienza specifica in responsabilità sanitaria rappresenta un elemento distintivo importante. Un medico legale può occuparsi di diversi ambiti: infortuni stradali, infortuni sul lavoro, invalidità civile, responsabilità sanitaria. È preferibile scegliere un professionista che abbia maturato una solida esperienza proprio nel campo della malasanità, che conosca la giurisprudenza in materia e sia aggiornato sulle linee guida cliniche rilevanti per il caso specifico.

La collaborazione con specialisti clinici è fondamentale perché molti casi di malasanità richiedono competenze mediche specialistiche oltre a quelle medico-legali. Un buon medico legale dispone di una rete di specialisti con cui collaborare, come chirurghi, ortopedici, cardiologi, oncologi, a seconda della branca medica coinvolta nel caso. Questa capacità di coordinare un team multidisciplinare garantisce perizie più complete e tecnicamente ineccepibili.

La testimonianza in giudizio

La capacità di testimoniare in giudizio non va sottovalutata. Se il caso dovesse arrivare in tribunale, il CTP potrebbe essere chiamato a sostenere le proprie conclusioni davanti al giudice. Un medico legale esperto sa comunicare concetti tecnici in modo chiaro anche ai non addetti ai lavori, mantenere la calma sotto controesame e difendere con argomentazioni scientifiche le proprie valutazioni.

L’indipendenza e l’imparzialità sono caratteristiche essenziali anche per il CTP. Pur lavorando nell’interesse del cliente, un medico legale serio deve basare le proprie valutazioni su criteri oggettivi e scientifici, rifiutare casi palesemente infondati, non fare promesse irrealistiche sul risultato della causa, mantenere un comportamento deontologicamente corretto. Così come è evidente che la chiarezza nelle comunicazioni e nei costi facilita il rapporto professionale. Un buon medico legale spiega al paziente in modo comprensibile gli aspetti tecnici del caso, fornisce preventivi chiari e dettagliati sui propri onorari, tiene aggiornato il cliente sullo stato di avanzamento delle indagini, è disponibile a rispondere a dubbi e domande senza atteggiamenti supponenti.

Come avviene il primo incontro e cosa aspettarsi

Il primo colloquio con il medico legale è un momento fondamentale. Durante questo incontro si gettano le basi della collaborazione e si valuta la procedibilità del caso. È importante prepararsi adeguatamente portando tutta la documentazione sanitaria disponibile: cartelle cliniche complete, referti di esami diagnostici, lettere di dimissione, consensi informati firmati, ricette e prescrizioni farmacologiche, eventuali relazioni mediche già in possesso.

Il medico legale inizierà raccogliendo l’anamnesi dettagliata del caso, ascoltando il racconto del paziente sugli eventi, ponendo domande specifiche sui sintomi e sull’evoluzione clinica, ricostruendo la cronologia degli interventi sanitari ricevuti. Seguirà l’analisi preliminare della documentazione durante la quale il medico legale esaminerà cartelle cliniche ed esami, individuerà eventuali anomalie o carenze documentali, valuterà se esistono elementi che suggeriscono un possibile errore medico. 

La visita medico-legale costituisce un momento fondamentale. Il professionista eseguirà un esame obiettivo del paziente per verificare direttamente le lesioni o le menomazioni presenti, valuterà il grado di invalidità e le limitazioni funzionali, documenterà fotograficamente eventuali esiti visibili, confronterà lo stato di salute attuale con quello precedente all’evento. Al termine dell’incontro, il medico legale fornirà una valutazione preliminare di procedibilità spiegando se esistono margini per un’azione legale, quali sono i punti di forza e le criticità del caso, quale percorso risarcitorio sarebbe più opportuno intraprendere. Se il caso viene ritenuto fondato, si procederà alla formalizzazione dell’incarico con la definizione dei costi e delle tempistiche per la redazione della perizia completa.

È importante che il paziente utilizzi questo primo incontro anche per valutare il professionista: la sua competenza emerge dalla capacità di porre domande pertinenti e tecnicamente appropriate, la professionalità si manifesta nel rispetto dei tempi e nella chiarezza espositiva, l’esperienza traspare dalla capacità di inquadrare rapidamente gli aspetti critici del caso.

Quanto costa una perizia medico legale di parte

I costi di una perizia medico legale variano considerevolmente in base alla complessità del caso. Non esiste un tariffario ufficiale vincolante, ma è possibile individuare alcuni parametri di riferimento. Per i casi di bassa complessità, dove i danni sono lievi e la documentazione limitata, i costi si collocano generalmente tra i trecento e millecinquecento euro.  

I casi di media e alta complessità, che riguardano danni significativi con invalidità rilevanti, comportano un impegno maggiore da parte del medico legale. I costi partono generalmente da mille euro e possono arrivare fino a diecimila euro.  

Le controversie specializzate per errore medico richiedono un lavoro particolarmente approfondito. Bisogna analizzare cartelle cliniche complesse e voluminose, consultare specialisti di branca, studiare linee guida e letteratura scientifica, preparare relazioni tecnicamente ineccepibili. In questi casi i costi di partenza si aggirano sui duemila euro ma possono superare i quindicimila euro nelle situazioni più complesse, come i casi di morte del paziente o di danni permanenti gravissimi.

Il costo della perizia dipende da diversi fattori. La quantità di documentazione da esaminare incide significativamente: una cartella clinica di centinaia di pagine richiede molto più tempo di una documentazione essenziale. La necessità di consulenze specialistiche aggiuntive fa lievitare i costi, poiché ogni specialista coinvolto ha i propri onorari. La gravità del danno influisce perché quantificare danni complessi richiede valutazioni più articolate. Le operazioni peritali con il CTU comportano la partecipazione del CTP a visite, accertamenti e discussioni tecniche che richiedono tempo e competenza.

Chi paga la perizia medico legale?

È importante chiarire fin dall’inizio chi paga la perizia. Il CTP viene sempre pagato dalla parte che lo ha nominato, quindi dal paziente danneggiato. Gli onorari sono di solito anticipati prima dell’inizio del lavoro, anche se alcuni professionisti concordano pagamenti dilazionati. Tuttavia, se la causa viene vinta, le spese per il CTP rientrano nelle spese processuali che il giudice pone a carico del soccombente. Questo significa che, in caso di vittoria, il paziente potrà recuperare quanto anticipato per il medico legale.

Il CTU nominato dal giudice, invece, viene inizialmente pagato dalla parte che ha richiesto la consulenza o da entrambe le parti in solido, ma al termine del giudizio il suo onorario sarà posto a carico della parte soccombente.

Molti studi legali e associazioni di tutela offrono una prima valutazione gratuita del caso, che include spesso anche una sommaria consultazione con un medico legale.  

Quando serve il medico legale?

La consulenza medico legale è necessaria in numerose situazioni. Gli errori chirurgici rappresentano uno dei campi più frequenti: interventi eseguiti su organi sbagliati, materiale chirurgico dimenticato nell’addome, complicanze evitabili con una corretta tecnica operatoria, infezioni post-operatorie dovute a carenze igieniche. In questi casi il medico legale deve valutare se la tecnica chirurgica è stata rispettata e se le complicanze erano prevedibili ed evitabili.

Le diagnosi tardive o errate costituiscono un’altra categoria rilevante. Il ritardo diagnostico di tumori che avrebbe permesso cure tempestive, mancate diagnosi di patologie gravi con conseguente aggravamento, interpretazioni errate di esami strumentali, negligenze negli accertamenti diagnostici necessari sono tutti casi in cui il medico legale deve ricostruire il percorso diagnostico e stabilire se un comportamento diligente avrebbe portato a una diagnosi più tempestiva.

Errori e danni

Gli errori terapeutici riguardano prescrizioni farmacologiche sbagliate o in dosaggi inappropriati, somministrazione di farmaci senza verificare allergie o interazioni, cure inadeguate o ritardate rispetto alle linee guida, mancato monitoraggio del paziente durante trattamenti rischiosi. Il medico legale verifica se le scelte terapeutiche erano appropriate alla patologia e alle condizioni del paziente.

Le infezioni ospedaliere, quando causate da carenze nell’applicazione dei protocolli di prevenzione, rientrano pienamente nella responsabilità della struttura sanitaria. Il medico legale deve accertare se sono stati rispettati i protocolli di sterilizzazione, disinfezione e profilassi antibiotica.

I danni da parto rappresentano una categoria particolarmente delicata. Le lesioni al neonato durante il parto per manovre inappropriate, la sofferenza fetale non adeguatamente monitorata e gestita, i ritardi nell’eseguire tagli cesarei d’urgenza, le lesioni alla madre durante il travaglio sono tutti eventi che richiedono una valutazione medico-legale approfondita, spesso con il coinvolgimento di specialisti in ginecologia e neonatologia.

I casi di morte del paziente richiedono perizie particolarmente complesse. Quando un familiare ritiene che il decesso sia stato causato da errori sanitari, il medico legale deve ricostruire l’intera vicenda clinica, valutare se i protocolli di emergenza sono stati seguiti, stabilire se cure tempestive avrebbero potuto evitare l’exitus. In questi casi può essere necessaria anche l’autopsia, che fornisce elementi scientifici indispensabili per accertare le cause del decesso. 

Richiedi una prima consulenza

Trovare il medico legale giusto per un caso di malasanità non è una decisione da prendere alla leggera. Si tratta di un professionista che avrà un impatto determinante sulle possibilità di ottenere giustizia e un risarcimento adeguato. La scelta va fatta con cura, privilegiando competenza, esperienza specifica e serietà professionale rispetto al semplice risparmio economico.

Un buon medico legale sa analizzare obiettivamente il caso, anche quando questo significa sconsigliare azioni legali prive di fondamento. Sa comunicare con chiarezza aspetti tecnici complessi, mantenendo un atteggiamento professionale ma umano verso pazienti che stanno affrontando momenti difficili. Sa lavorare in sinergia con l’avvocato per costruire una strategia risarcitoria efficace.

L’investimento in una perizia medico legale di qualità va visto nella giusta prospettiva: rappresenta lo strumento fondamentale per dimostrare scientificamente ciò che il paziente ha subito e per tradurre la sofferenza in una quantificazione economica giuridicamente riconoscibile. Senza questo passaggio, anche il caso più evidente di malasanità rischia di non trovare giustizia.

Se si sospetta di essere stati vittima di un errore medico, il primo passo concreto è consultare un avvocato specializzato in responsabilità sanitaria, che saprà indirizzare verso medici legali di fiducia. Insieme, questi due professionisti costituiscono il team indispensabile per affrontare un percorso complesso ma necessario per veder riconosciuti i propri diritti e ottenere il risarcimento dovuto. Puoi contattarci qui per saperne di più e richiedere una prima consulenza.

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Tuttavia esistono situazioni in cui sporgere denuncia è necessario o strategicamente utile. In questa guida vedremo insieme quando conviene presentare una denuncia per malasanità, qual è la differenza tra denuncia e querela, come deve essere strutturato l’atto, quali elementi deve contenere e fornisce indicazioni pratiche per redigerlo correttamente.

Quando ha senso sporgere denuncia

La prima domanda da porsi è se presentare una denuncia sia effettivamente la scelta migliore per tutelare i propri interessi. Le statistiche giudiziarie mostrano che circa il novantasette percento delle denunce penali per malasanità viene archiviato dal Pubblico Ministero senza arrivare a processo, mentre le azioni civili hanno percentuali di successo molto più elevate quando fondate su perizie medico legali serie. Il dato deve far riflettere sulla reale utilità della strada penale nella maggior parte dei casi.

La Legge Gelli-Bianco ha introdotto uno scudo penale per i medici che agiscono con imperizia lieve nel rispetto delle linee guida e delle buone pratiche clinico-assistenziali. L’art. 590-sexies del codice penale prevede infatti che l’esercente la professione sanitaria che nello svolgimento della propria attività si attiene a linee guida e buone pratiche accreditate non risponde penalmente per colpa lieve. Una previsione che rende ancora più difficile ottenere una condanna penale, riservandola solo ai casi di colpa grave, negligenza o imprudenza.

Quando è utile la denuncia per malasanità

Esistono però situazioni in cui sporgere denuncia è la strada maestra. La prima è quando i fatti sono talmente gravi ed evidenti che è ragionevole attendersi un rinvio a giudizio. Un chirurgo che opera sotto effetto di sostanze stupefacenti, un medico che falsifica consapevolmente la cartella clinica, un caso di abbandono terapeutico con conseguenze fatali, sono esempi di condotte così gravi da giustificare la denuncia penale. In questi casi la condanna penale rafforzerebbe enormemente anche l’azione civile di risarcimento.

La denuncia è utile quando serve acquisire documentazione attraverso i poteri investigativi del Pubblico Ministero. Se si sospetta che la cartella clinica sia stata alterata, il PM può disporre sequestri e perizie tecniche per verificare l’autenticità della documentazione. Se servono testimonianze di altri pazienti o di personale sanitario che difficilmente collaborerebbero spontaneamente, le indagini penali possono far emergere questi elementi. Gli ampi poteri di cui dispone l’autorità giudiziaria in sede penale possono essere strategicamente utili per costruire anche la causa civile.

Quando il caso ha avuto risonanza mediatica o riguarda una persona pubblica, la denuncia penale può avere una valenza anche simbolica e di sensibilizzazione dell’opinione pubblica sulla questione. Un procedimento penale, anche se si conclude con l’archiviazione, porta comunque attenzione sul caso e può indurre la struttura sanitaria a un atteggiamento più collaborativo nella fase di trattativa civilistica. Va però considerato che la pubblicità del caso può avere anche effetti negativi sulla privacy del paziente e dei suoi familiari.

Denuncia o querela per malasanità: le differenze

Prima di redigere l’atto è fondamentale comprendere la differenza tra denuncia e querela, perché si tratta di istituti giuridici diversi che si applicano a fattispecie diverse. La denuncia è l’atto con cui un privato cittadino porta a conoscenza dell’autorità, sia il Pubblico Ministero che gli ufficiali di polizia giudiziaria, la notizia di un reato perseguibile d’ufficio. I reati perseguibili d’ufficio sono quelli per i quali l’autorità giudiziaria deve procedere anche senza che la vittima lo chieda, nell’interesse pubblico alla repressione dei comportamenti criminali più gravi.

In materia di malasanità, il reato perseguibile d’ufficio più rilevante è l’omicidio colposo previsto dall’articolo 590 c.p.. Quando un errore medico provoca la morte del paziente, si configura questo reato che può essere denunciato da chiunque ne abbia notizia. Non serve essere la vittima o un familiare, anche un terzo che viene a conoscenza dei fatti può presentare denuncia. Per la denuncia non esistono termini di decadenza, può essere presentata in qualsiasi momento anche a distanza di anni dal fatto, salvi ovviamente i termini di prescrizione del reato stesso.

La querela

La querela è invece l’atto con cui la persona offesa dal reato o il suo legale rappresentante chiede all’autorità giudiziaria di procedere contro il colpevole di un reato non perseguibile d’ufficio. Ancora, la querela rappresenta contemporaneamente una notizia di reato e una condizione di procedibilità, nel senso che senza querela l’autorità non può procedere anche se viene comunque a conoscenza dei fatti. A differenza della denuncia, la querela può essere presentata solo dalla persona offesa o dai suoi prossimi congiunti nel caso di morte della vittima.

Le lesioni personali colpose costituiscono il reato più frequente nei casi di malasanità che non sfociano nel decesso del paziente. L’articolo 590 c.p. prevede diverse ipotesi di lesioni colpose a seconda della gravità. Le lesioni colpose lievi sono punite solo a querela della persona offesa. Le lesioni gravi e gravissime commesse con violazione delle norme sulla sicurezza sul lavoro sono perseguibili d’ufficio, ma nella pratica della responsabilità medica si ricade quasi sempre nell’ipotesi perseguibile a querela.

I tempi

La querela deve essere presentata entro tre mesi dal giorno in cui la persona offesa ha avuto notizia del fatto che costituisce reato. Questo termine di decadenza è perentorio, decorso il quale l’autorità giudiziaria non può procedere anche se viene comunque presentata la querela tardiva. Il momento da cui decorre il termine è quello in cui la vittima acquisisce la consapevolezza non solo di aver subito un danno, ma anche del fatto che questo danno costituisce reato e dell’identità del suo autore. Se questi elementi emergono in momenti diversi, il termine decorre dall’ultimo di essi.

È importante sottolineare che sia la denuncia che la querela devono contenere una narrazione dei fatti sufficientemente precisa e dettagliata. Non è sufficiente affermare genericamente che si è subito un errore medico, occorre indicare cosa è successo, quando, dove, ad opera di chi, quali conseguenze ha prodotto. Una denuncia o querela generica e priva di elementi concreti rischia di essere archiviata immediatamente per manifesta infondatezza senza che vengano svolte indagini approfondite.

Struttura e contenuto dell’atto

La denuncia o querela per malasanità deve seguire una struttura logica che permetta all’autorità giudiziaria di comprendere immediatamente i fatti contestati e di valutare se esistono i presupposti per avviare le indagini. L’atto si apre con l’intestazione che individua l’autorità destinataria. Si può scrivere “Al Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di” seguito dall’indicazione della città dove ha sede il tribunale competente per territorio, oppure “Al Comando della Stazione dei Carabinieri di” o “Al Commissariato di Polizia di” se si preferisce presentare l’atto presso gli uffici di polizia giudiziaria.

L’identificazione

Segue l’identificazione completa del denunciante o querelante. Occorre indicare nome, cognome, data e luogo di nascita, residenza completa di via e numero civico, codice fiscale. Se l’atto viene presentato da un familiare per lesioni subite da un congiunto incapace o deceduto, va specificato il titolo in base al quale si agisce, per esempio “in qualità di madre di” seguito dai dati del figlio minorenne. Se a presentare l’atto è un erede del paziente deceduto, va indicato il grado di parentela e se necessario si allega la documentazione che prova lo status di erede.

La narrazione dei fatti

La parte espositiva costituisce il cuore dell’atto e deve contenere la narrazione dettagliata e cronologica dei fatti. Si parte dalle circostanze che hanno portato il paziente a rivolgersi alla struttura sanitaria, indicando la sintomatologia lamentata, eventuali patologie pregresse rilevanti, la data del primo accesso. Si prosegue descrivendo le prestazioni sanitarie ricevute, gli esami diagnostici eseguiti con i relativi esiti, le diagnosi formulate, le terapie prescritte o praticate, gli eventuali interventi chirurgici con la data e l’equipe operatoria.

La descrizione dell’errore contestato

Particolare attenzione va dedicata alla descrizione dell’errore contestato. Occorre spiegare in cosa è consistito secondo il denunciante o querelante la condotta colposa, richiamando se possibile le linee guida o le buone pratiche che sarebbero state violate. Se si contesta un errore diagnostico, va specificato quali segni o sintomi evidenti sono stati ignorati, quali esami non sono stati prescritti pur essendo indicati, quale diagnosi sarebbe stata corretta. Se si contesta un errore terapeutico, va indicato perché la terapia scelta era inappropriata, quali alternative esistevano, quali rischi prevedibili non sono stati considerati.

La descrizione delle conseguenze

La descrizione delle conseguenze del presunto errore deve essere anch’essa dettagliata. Non basta dire che il paziente ha subito un danno, occorre specificare quali esiti permanenti sono residuati, quali ulteriori cure o interventi sono stati necessari per tentare di rimediare, quale impatto ha avuto sulla qualità della vita. Se il caso è sfociato nel decesso, vanno descritte le circostanze della morte e il nesso temporale con le cure ricevute. Allegare referti medici, cartelle cliniche, perizie di parte, fotografie delle lesioni rafforza enormemente l’atto.

Gli elementi essenziali da includere

Oltre alla narrazione dei fatti, la denuncia o querela per malasanità deve contenere alcuni elementi formali essenziali che spesso vengono trascurati ma che sono importanti per tutelare pienamente i diritti del denunciante o querelante. Il primo è l’elezione di domicilio, cioè l’indicazione dell’indirizzo presso il quale si desidera ricevere tutte le comunicazioni relative al procedimento penale. Si può eleggere domicilio presso la propria residenza, presso lo studio del proprio avvocato se se ne nomina uno, oppure presso un altro indirizzo di comodo.

La richiesta di essere avvisati in caso di archiviazione è assolutamente fondamentale. L’articolo 408 del codice di procedura penale prevede che quando il Pubblico Ministero ritiene di dover chiedere l’archiviazione deve darne avviso alla persona offesa che ne ha fatto richiesta. Questa ha quindi venti giorni per presentare opposizione motivata al giudice, il quale può ordinare al PM di proseguire le indagini o di formulare l’imputazione. Senza questa espressa richiesta nell’atto iniziale, il PM può chiedere e ottenere l’archiviazione senza che il denunciante ne sappia nulla.

La richiesta di opposizione al decreto penale di condanna

La richiesta di opposizione al decreto penale di condanna è un’altra cautela importante da inserire. Il decreto penale è una forma di definizione del procedimento con cui il giudice, su richiesta del PM, condanna l’imputato senza dibattimento a una pena diminuita della metà. L’imputato può opporsi e ottenere il normale processo. Ma anche la persona offesa ha interesse a opporsi se ritiene la pena troppo lieve rispetto alla gravità dei fatti. Manifestando fin dall’inizio l’opposizione a questa modalità di definizione, si evita che il procedimento si chiuda con una sanzione simbolica.

La dichiarazione di volersi costituire parte civile nel processo penale si inserisce se si intende far valere le proprie pretese risarcitorie in sede penale anziché separatamente in sede civile. La costituzione di parte civile permette di partecipare attivamente al processo penale, presentare memorie, fare produrre prove, esaminare i testimoni, e di ottenere al termine una condanna generica dell’imputato al risarcimento dei danni. Si consideri però che vincola la parte al giudicato penale anche se sfavorevole.

Se si decide di nominare fin da subito un difensore di fiducia, l’atto deve contenere anche questo elemento. Si indica nome, cognome e foro di iscrizione dell’avvocato scelto, con l’indirizzo del suo studio presso il quale si elegge domicilio per le notificazioni. La nomina del difensore non è obbligatoria nella fase delle indagini preliminari, ma è certamente consigliabile perché permette all’avvocato di seguire fin dall’inizio gli sviluppi investigativi, presentare memorie difensive, richiedere al PM di compiere specifici atti di indagine.

Fac Simile di denuncia per omicidio colposo

Un esempio concreto può aiutare a comprendere come strutturare l’atto in un caso di denuncia per omicidio colposo conseguente a errore medico. Si consideri il caso di un paziente deceduto per complicanze post-operatorie che i familiari ritengono evitabili con un monitoraggio adeguato.

L’atto inizierebbe con l’intestazione alla Procura della Repubblica presso il Tribunale competente per territorio, seguito dai dati completi del denunciante che agisce in qualità di congiunto del defunto, indicando il rapporto di parentela. Nella parte espositiva si narrerebbe cronologicamente la vicenda partendo dal ricovero programmato per un intervento chirurgico di routine, indicando data, struttura ospedaliera, reparto e se noti i nominativi del chirurgo operatore e dell’equipe.

Si descriverebbe poi lo svolgimento dell’intervento riportando quanto emerso dalla documentazione clinica, evidenziando eventuali complicanze intraoperatorie, la durata dell’intervento, le condizioni del paziente al termine. Particolare attenzione si dedica alla fase post-operatoria, descrivendo il decorso delle ore e dei giorni successivi, l’andamento dei parametri vitali se disponibili, eventuali sintomi allarmanti riferiti dal paziente o rilevati dal personale infermieristico.

La descrizione del comportamento colposo

La parte centrale della denuncia riguarderebbe la descrizione della condotta omissiva o commissiva che si ritiene colposa. Per esempio, si potrebbe contestare che nonostante il paziente presentasse chiari segni di emorragia interna come tachicardia, ipotensione, pallore, addome acuto, i sanitari non hanno disposto tempestivamente gli accertamenti diagnostici necessari né hanno allertato il chirurgo per una rivalutazione urgente. Si specificherebbe che secondo i protocolli clinici e le linee guida del settore, in presenza di quella sintomatologia era indicato procedere immediatamente con TAC addome con contrasto e valutare l’opportunità di una re-intervento esplorativo.

La narrazione proseguirebbe descrivendo come il quadro clinico si sia aggravato nelle ore successive fino all’arresto cardiaco e al decesso nonostante le manovre rianimatorie. Si evidenziererebbe che solo a quel punto sono eseguiti gli accertamenti diagnostici che hanno rivelato un’emorragia interna massiva da un vaso leso durante l’intervento. Si concluderebbe affermando che secondo il parere di consulenti medici di fiducia il decesso sarebbe stato evitabile con un pronto riconoscimento della complicanza e un tempestivo re-intervento chirurgico.

Dopo la parte espositiva seguirebbero le richieste formali. Innanzitutto la formale denuncia del reato di omicidio colposo nei confronti del dottor tale, primario del reparto, del dottor altro, chirurgo operatore, e di eventuali altri sanitari coinvolti nella vicenda. Si chiederebbe che siano svolte tutte le indagini necessarie ad accertare le responsabilità, compreso l’esame autoptico se non ancora disposto, la nomina di periti medico legali e specialisti per la valutazione della condotta, l’audizione dei testimoni presenti nei momenti critici.

Fac Simile di querela per lesioni personali

Nel caso invece di lesioni personali colpose che non hanno portato al decesso ma hanno causato postumi permanenti al paziente, l’atto sarà strutturato in modo analogo ma con alcune differenze sostanziali. Si parlerà di querela anziché di denuncia nell’intestazione e nella formula finale, e si dovranno curare particolarmente i termini di presentazione essendo soggetti alla decadenza trimestrale.

L’esposizione dei fatti partirebbe dalla situazione clinica che ha portato il paziente a rivolgersi alla struttura sanitaria, per esempio una sintomatologia sospetta che richiedeva accertamenti. Si descriverebbe il percorso diagnostico seguito, gli esami prescritti e i loro esiti, la diagnosi formulata e la terapia prescritta. Il focus dell’esposizione sarebbe sull’errore diagnostico, spiegando come altri esami non eseguiti avrebbero potuto rivelare la vera natura della patologia.

Si descriverebbe poi l’evoluzione della situazione con l’aggravamento della patologia non diagnosticata correttamente, la diagnosi tardiva finalmente formulata quando ormai la malattia era in fase avanzata, le cure aggressive necessarie a quel punto, gli esiti permanenti residuati nonostante le terapie. Si allegherebbero i referti di tutti gli esami diagnostici, le cartelle cliniche dei vari ricoveri, la perizia medico legale di parte che quantifica il danno permanente e conferma il nesso causale tra il ritardo diagnostico e gli esiti sfavorevoli.

Nella parte finale si sporgerebbe formale querela per il reato di lesioni personali colpose nei confronti dei sanitari identificati come responsabili del ritardo diagnostico. Si evidenzierebbe di agire nei termini di legge specificando quando si è avuta piena consapevolezza del reato, per esempio dalla data della perizia di parte che ha confermato l’errore medico e il nesso causale. Si chiederebbe di essere avvisati in caso di richiesta di archiviazione per poter presentare opposizione.

Dove e come presentare l’atto

La denuncia o querela può essere presentata in diverse sedi a scelta del denunciante. La modalità più diretta è la presentazione presso la Procura della Repubblica del tribunale competente per territorio. La competenza si determina in base al luogo dove è commesso il reato, quindi dove ha sede la struttura sanitaria presso cui si sono verificati i fatti. Gli uffici della Procura hanno solitamente uno sportello dedicato per la ricezione di denunce e querele da parte dei privati cittadini.

In alternativa si può presentare l’atto presso qualsiasi Comando dei Carabinieri o Commissariato di Polizia. Gli ufficiali di polizia giudiziaria hanno l’obbligo di ricevere le denunce e le querele presentate dai cittadini e di trasmetterle immediatamente alla Procura competente. Questa modalità è spesso più comoda perché le stazioni e i commissariati sono più capillari sul territorio e hanno orari di apertura al pubblico più ampi rispetto alle Procure.

È possibile presentare denuncia o querela anche in forma orale, recandosi presso gli uffici e riferendo verbalmente i fatti a un ufficiale di polizia giudiziaria. L’ufficiale verbalizza la dichiarazione, la fa sottoscrivere al dichiarante e la trasmette all’autorità giudiziaria. Questa modalità può essere utile per chi ha difficoltà a redigere l’atto scritto, ma è sempre preferibile la forma scritta perché permette di curare meglio l’esposizione dei fatti e di allegare la documentazione necessaria.

Se si ha già un avvocato di fiducia, è consigliabile farsi assistere nella redazione e nella presentazione dell’atto. L’avvocato sa quali elementi sono essenziali, come strutturare l’esposizione per renderla più efficace, quali documenti allegare, quali richieste formulare per tutelare al meglio gli interessi del cliente. La presenza dell’avvocato fin da questa fase iniziale garantisce che il procedimento parta con il piede giusto e che non siano commessi errori che potrebbero compromettere l’esito.

I nostri consigli

Prima di sporgere denuncia o querela per malasanità è fondamentale valutare attentamente con un legale specializzato se questa strada sia davvero quella più opportuna nel caso specifico. Come si è visto, le statistiche mostrano che la grande maggioranza dei procedimenti penali per responsabilità medica si conclude con l’archiviazione, mentre le azioni civili hanno percentuali di successo molto superiori quando fondate su solide perizie medico legali.

La scelta di costituirsi parte civile nel processo penale vincola il danneggiato al giudicato penale anche se sfavorevole. Se il procedimento si conclude con un’assoluzione perché il fatto non costituisce reato o perché non sussiste la colpa grave richiesta dalla normativa penale, questa pronuncia preclude di ottenere il risarcimento in sede civile per effetto dell’articolo 652 del codice di procedura penale sul giudicato penale.

Nella maggior parte dei casi la strategia migliore è quella di agire direttamente in sede civile contro la struttura sanitaria con responsabilità contrattuale, senza passare per la strada penale. Il percorso civilistico offre tempi più rapidi, costi più contenuti, maggiori probabilità di successo e pieno controllo sulla gestione della vertenza. La denuncia penale resta uno strumento da riservare ai casi eccezionali dove è davvero indispensabile per le ragioni illustrate in questa guida.

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Nonostante si tratti di un diritto riconosciuto dalla legge, nella pratica molti pazienti incontrano difficoltà burocratiche, tempi di attesa incomprensibili o addirittura rifiuti ingiustificati. In questa guida vedremo insieme tutto ciò che serve sapere per richiedere la propria cartella clinica in modo corretto ed efficace, conoscere i tempi previsti dalla legge e sapere cosa fare se la struttura sanitaria non collabora.

Cosa contiene la cartella clinica

Prima di spiegare come richiederla, è utile comprendere cosa contiene effettivamente una cartella clinica completa. Non si tratta di un singolo documento ma di un fascicolo articolato che raccoglie tutta la documentazione prodotta durante il ricovero o il trattamento ambulatoriale. La cartella inizia con le generalità complete del paziente, comprensive di dati anagrafici, residenza, eventuale medico curante di riferimento e persona da contattare in caso di emergenza.

La sezione anamnestica raccoglie tutte le informazioni sulla storia clinica del paziente precedente al ricovero attuale. Vengono annotate le patologie pregresse, gli interventi chirurgici già subiti in passato, le terapie farmacologiche in corso, le allergie note a farmaci o altre sostanze, le abitudini di vita rilevanti come fumo o consumo di alcol. Informazioni fondamentali perché consentono ai sanitari di inquadrare correttamente il quadro clinico complessivo del paziente e di evitare terapie potenzialmente pericolose.

Il diario clinico costituisce la parte centrale della cartella. In questa sezione i medici e gli infermieri annotano quotidianamente, a volte più volte al giorno, l’evoluzione delle condizioni del paziente, i sintomi riferiti, i parametri vitali rilevati, le visite effettuate, le decisioni terapeutiche assunte. Ogni annotazione deve riportare data, ora e firma leggibile dell’operatore. La continuità e la completezza del diario clinico sono elementi essenziali per ricostruire fedelmente quanto accaduto durante il ricovero.

I referti e i consensi informati

La cartella comprende poi tutti i referti degli esami diagnostici eseguiti. Analisi del sangue, radiografie, ecografie, TAC, risonanze magnetiche, elettrocardiogrammi, ogni accertamento genera un referto che deve essere allegato o comunque richiamato nella cartella. Spesso questi referti sono conservati in formato digitale su CD o chiavetta USB che vengono consegnati insieme alla copia cartacea della cartella. Le immagini diagnostiche originali hanno particolare importanza perché possono essere riviste da altri specialisti per un secondo parere.

I consensi informati costituiscono una parte fondamentale della documentazione. Prima di ogni procedura diagnostica invasiva o terapeutica, il paziente deve ricevere informazioni complete sui rischi, i benefici, le alternative disponibili e deve firmare un modulo di consenso. La presenza e la corretta compilazione di questi moduli è essenziale perché testimonia che il paziente è stato adeguatamente informato. La loro assenza può configurare una violazione del diritto all’autodeterminazione terapeutica del paziente.

La relazione di dimissione chiude il percorso di ricovero riassumendo la diagnosi finale, le terapie effettuate, l’evoluzione clinica durante la degenza, le condizioni del paziente alla dimissione, le terapie da proseguire a domicilio e i controlli da effettuare. Questo documento è particolarmente importante perché sintetizza tutto il ricovero e fornisce al medico curante le informazioni necessarie per la prosecuzione delle cure sul territorio.

Chi può richiedere la cartella clinica

Il primo e principale soggetto legittimato a ottenere la cartella clinica è il paziente stesso, se maggiorenne e capace di intendere e di volere. Si tratta di un diritto soggettivo pieno che deriva dalla titolarità dei dati personali contenuti nella cartella. Il paziente non deve fornire alcuna giustificazione per la propria richiesta né specificare i motivi per cui desidera ottenere la documentazione. È sufficiente presentare un documento di identità valido e compilare il modulo di richiesta fornito dalla struttura.

Per i minori non emancipati, la richiesta deve essere presentata da chi esercita la responsabilità genitoriale. Entrambi i genitori sono legittimati anche se separati o divorziati, salvo che uno dei due sia stato privato della responsabilità genitoriale con provvedimento del tribunale. Al momento della richiesta occorre presentare un documento di identità valido del genitore richiedente e un documento che dimostri il rapporto di filiazione, come lo stato di famiglia o l’atto di nascita. In alcuni casi le strutture accettano anche un’autocertificazione.

Eredi e tutori

Gli eredi del paziente deceduto hanno diritto di ottenere la cartella clinica del defunto. Questo diritto è riconosciuto sia agli eredi legittimi individuati dalla legge in base al grado di parentela, sia agli eredi testamentari se esiste un testamento. La legittimazione deriva dal fatto che gli eredi subentrano in tutti i rapporti giuridici del defunto, compresi quelli relativi alla tutela dei dati personali e alla possibilità di far valere eventuali diritti al risarcimento. Al momento della richiesta occorre presentare un certificato di morte e un documento che provi la qualità di erede, come l’atto di notorietà o la dichiarazione sostitutiva.

Il tutore di una persona interdetta per infermità di mente ha il potere e il dovere di richiedere la documentazione sanitaria del tutelato. La nomina del tutore avviene con sentenza del tribunale che deve essere prodotta insieme alla richiesta di cartella clinica. Analogamente, il curatore di una persona inabilitata e l’amministratore di sostegno nei limiti dei poteri conferiti dal giudice possono richiedere la documentazione sanitaria della persona di cui si occupano.

La delega

Il paziente può delegare un’altra persona al ritiro della cartella clinica. La delega deve essere scritta, riportare i dati completi sia del delegante che del delegato, essere accompagnata da copia del documento di identità del delegante e dal documento originale del delegato che si presenta a ritirare la documentazione. Alcune strutture richiedono che la firma del delegante sulla delega sia autenticata o quanto meno accompagnata dalla dichiarazione che la firma è stata apposta in presenza del funzionario che riceve la richiesta.

L’avvocato munito di procura del paziente può richiedere la cartella clinica per le finalità della difesa tecnica nel procedimento giudiziario o stragiudiziale per cui è stato incaricato. La procura alle liti o il mandato professionale conferito dal cliente legittime l’avvocato a compiere tutti gli atti necessari alla tutela degli interessi del mandante, compresi quelli di acquisizione della documentazione probatoria. Questo canale è particolarmente utile quando si valuta di intraprendere un’azione legale e si vuole evitare che la struttura sanitaria possa insospettirsi di fronte alla richiesta diretta del paziente.

I tempi previsti dalla legge per il rilascio della cartella clinica

La Legge Gelli-Bianco ha finalmente chiarito in modo definitivo i tempi entro cui le strutture sanitarie devono consegnare la documentazione richiesta. La direzione sanitaria della struttura pubblica o privata deve fornire la documentazione sanitaria disponibile entro sette giorni dalla presentazione della richiesta da parte degli aventi diritto. Si tratta di sette giorni lavorativi, quindi escludendo i sabati, le domeniche e le festività. Il termine perentorio è stato introdotto proprio per evitare i ritardi ingiustificati che caratterizzavano la situazione precedente.

La norma specifica che la documentazione deve essere fornita preferibilmente in formato elettronico. Le strutture sanitarie moderne hanno quasi tutte digitalizzato le cartelle cliniche o quanto meno parte della documentazione, quindi la consegna su supporto informatico come CD, DVD o chiavetta USB è diventata la modalità standard. Il formato digitale presenta vantaggi per il paziente perché è più facilmente duplicabile, trasmettibile e conservabile nel tempo rispetto alla carta.

Le eventuali integrazioni documentali devono essere fornite entro il termine massimo di trenta giorni dalla presentazione della richiesta. Questa previsione tiene conto del fatto che alcuni esami o consulenze specialistiche potrebbero non essere ancora disponibili al momento del rilascio della cartella principale. Per esempio, un referto istologico di un campione bioptico può richiedere due-tre settimane per essere completato. Un consulto genetico o un esame particolarmente complesso possono avere tempi tecnici lunghi. La legge prevede quindi che la struttura consegni subito quanto disponibile e integri successivamente i documenti mancanti appena disponibili.

Il rilascio urgente

Nella pratica, purtroppo, non sempre questi tempi vengono rispettati. Molte strutture sanitarie, soprattutto quelle di grandi dimensioni, hanno difficoltà organizzative nel reperire le cartelle archiviate, nel completare le fotocopie, nel masterizzare i CD con le immagini diagnostiche. Non è raro che passino due o tre settimane prima che la documentazione sia effettivamente disponibile per il ritiro. Ancora più problematici sono i casi di ricoveri risalenti a molti anni prima, per i quali occorre accedere agli archivi storici che potrebbero essere conservati in sedi diverse o in formati non immediatamente consultabili.

La legge prevede che il rilascio urgente della documentazione possa essere richiesto per motivate esigenze sanitarie. Se un paziente deve sottoporsi a un nuovo intervento urgente presso un’altra struttura e occorre la documentazione del ricovero precedente, oppure se serve per accedere a cure tempestive all’estero, la struttura deve accelerare i tempi di consegna. In questi casi è opportuno specificare chiaramente nella richiesta le ragioni dell’urgenza, allegando se possibile documentazione a supporto come la prenotazione dell’intervento o la richiesta del medico curante.

Come richiedere la cartella clinica

La maggior parte delle strutture sanitarie mette a disposizione diverse modalità per presentare la richiesta di cartella clinica, consentendo di scegliere quella più comoda in base alle proprie esigenze. La richiesta può essere presentata direttamente di persona presso l’ufficio cartelle cliniche o l’ufficio accettazione della struttura. Occorre compilare il modulo predisposto, che è disponibile presso lo sportello o scaricabile dal sito internet dell’ospedale, e consegnarlo insieme a un documento di identità valido in originale.

L’orario di apertura degli uffici cartelle cliniche è solitamente limitato alla mattina nei giorni feriali, tipicamente dalle otto e trenta alle dodici o alle tredici. Questo può creare difficoltà per chi lavora e non può assentarsi facilmente. Alcune strutture hanno organizzato degli sportelli anche in orario pomeridiano uno o due giorni alla settimana per venire incontro a queste esigenze. È sempre consigliabile telefonare preventivamente per verificare gli orari di apertura e la disponibilità del servizio.

La richiesta può essere inviata tramite posta ordinaria o raccomandata con ricevuta di ritorno. In questo caso occorre compilare il modulo di richiesta scaricabile dal sito della struttura, firmarlo e allegare copia del proprio documento di identità. La raccomandata deve essere indirizzata alla Direzione Sanitaria dell’ospedale o della clinica presso cui si è stati ricoverati. Questa modalità è particolarmente utile per chi vive lontano dalla struttura o ha difficoltà a recarsi personalmente.

Gli altri canali

La posta elettronica certificata rappresenta il canale più moderno ed efficiente per la richiesta. Molte strutture sanitarie hanno attivato indirizzi PEC dedicati proprio per la gestione delle richieste di documentazione sanitaria. Occorre inviare dalla propria casella PEC il modulo compilato e la scansione del documento di identità all’indirizzo PEC della struttura reperibile sul suo sito internet o sull’indice delle pubbliche amministrazioni. La ricevuta di consegna e di avvenuta lettura della PEC certifica l’avvenuta presentazione della richiesta e fa decorrere i termini di legge.

Alcune strutture più avanzate permettono la richiesta online attraverso il proprio sito web o attraverso portali regionali come il Sistema Piemonte o il Fascicolo Sanitario Elettronico. In questi casi serve l’identità digitale SPID o la Carta Nazionale dei Servizi per accedere alla piattaforma. Una volta autenticati, si compila il modulo elettronico e si invia la richiesta che viene presa in carico automaticamente dal sistema.  

Indipendentemente dalla modalità scelta, è fondamentale conservare la prova dell’avvenuta presentazione della richiesta. Se si presenta di persona, farsi rilasciare una ricevuta datata e protocollata. Se si invia per posta, conservare la ricevuta della raccomandata. Infine, se si usa la PEC, archiviare le ricevute di consegna e lettura. Questa documentazione sarà indispensabile se in futuro si dovessero verificare contestazioni sui tempi o se la struttura negasse di aver mai ricevuto la richiesta.

Cosa fare se la struttura non consegna la cartella clinica

Quando la struttura sanitaria non rispetta i termini di legge per la consegna della documentazione o addirittura rifiuta di fornirla, esistono diversi strumenti di tutela che il paziente può attivare per far valere il proprio diritto. Il primo passo consiste nell’invio di un sollecito formale tramite raccomandata con ricevuta di ritorno o tramite PEC. Nel sollecito occorre richiamare la richiesta precedente specificando la data di presentazione, ribadire il proprio diritto alla documentazione, citare la Legge Gelli-Bianco che prevede i termini di sette giorni, diffidare la struttura a provvedere entro un termine ulteriore di sette giorni.

Se anche il sollecito rimane senza esito, è possibile presentare un esposto al Garante per la Protezione dei Dati Personali. Il Regolamento Europeo sulla protezione dei dati personali riconosce il diritto di accesso ai propri dati come diritto fondamentale della persona. L’ingiustificato rifiuto di fornire la documentazione sanitaria costituisce una violazione di questo diritto che il Garante può sanzionare. L’esposto può essere presentato online attraverso il sito del Garante compilando l’apposito modulo e allegando la documentazione comprovante l’avvenuta richiesta e il mancato rilascio.

I riflessi penali

Dal punto di vista penale, il rifiuto o l’omissione di fornire la documentazione sanitaria richiesta può configurare il reato di omissione di atti d’ufficio previsto dall’art. 398 del codice penale. Questa norma punisce il pubblico ufficiale o l’incaricato di pubblico servizio che entro trenta giorni dalla richiesta di chi vi abbia interesse non compie l’atto del suo ufficio e non risponde per esporre le ragioni del ritardo. Il direttore sanitario e i funzionari dell’ufficio cartelle cliniche rientrano in queste categorie e possono quindi essere denunciati penalmente per questo reato.

La denuncia per omissione di atti d’ufficio si presenta presso qualsiasi ufficio di polizia o carabinieri oppure direttamente alla Procura della Repubblica. Nella denuncia occorre esporre i fatti, allegare copia della richiesta di documentazione e della prova della sua ricezione, evidenziare che sono trascorsi più di trenta giorni senza che sia stata fornita risposta. Questa iniziativa ha spesso un effetto acceleratorio notevole perché la struttura sanitaria, di fronte all’apertura di un procedimento penale, tende a sbloccare immediatamente la situazione.

In ambito civile, quando la mancata consegna della cartella clinica impedisce di esercitare tempestivamente il diritto al risarcimento del danno, è possibile chiedere al giudice il sequestro giudiziario della documentazione. Si tratta di una misura cautelare prevista dall’articolo seicentosettanta del codice di procedura civile che può essere richiesta con ricorso d’urgenza al tribunale. Il giudice, se ritiene sussistenti i presupposti, ordina il sequestro della cartella e la sua consegna al richiedente o al cancelliere del tribunale per la conservazione. Questa procedura è particolarmente utile quando si sospetta che la struttura stia temporeggiando per avere il tempo di alterare o completare la documentazione.

I costi del rilascio della cartella clinica

Il rilascio della cartella clinica comporta il pagamento di diritti di copia che variano da struttura a struttura ma sono generalmente contenuti. Le tariffe sono stabilite con delibere delle singole aziende sanitarie nel rispetto di criteri di ragionevolezza e proporzionalità ai costi effettivamente sostenuti. Per una cartella clinica di media dimensione il costo si aggira tipicamente tra i dieci e i venti euro se fornita in formato cartaceo, mentre scende a otto-dodici euro se fornita su supporto informatico come CD o chiavetta USB.

Il costo aumenta per cartelle particolarmente voluminose perché le tariffe tengono conto del numero di pagine da fotocopiare. Alcune strutture applicano una tariffa fissa per le prime cinquanta o cento pagine e poi una quota aggiuntiva per ogni ulteriore blocco di pagine. Nei casi di ricoveri molto lunghi o con documentazione particolarmente copiosa, il costo può arrivare a diverse decine di euro. È sempre consigliabile informarsi preventivamente presso la struttura per conoscere la tariffa applicabile al proprio caso specifico.

Ai costi di riproduzione si aggiungono eventualmente le spese di spedizione se si richiede l’invio della documentazione al proprio domicilio anziché il ritiro di persona. La spedizione avviene tramite raccomandata con ricevuta di ritorno per garantire la tracciabilità e la sicurezza del materiale sensibile. Il costo della spedizione varia in base al peso del plico ma si aggira tipicamente tra i sei e gli otto euro per cartelle di dimensioni standard.

Il pagamento

Il pagamento deve essere effettuato al momento della richiesta o al momento del ritiro della documentazione a seconda delle modalità organizzative della singola struttura. Le strutture pubbliche utilizzano generalmente il sistema PagoPA che consente di pagare online, presso gli sportelli bancari abilitati, nelle tabaccherie convenzionate o tramite l’app della propria banca. Alcune strutture mantengono ancora casse interne che accettano pagamenti in contanti o con carta di credito.

È importante conservare la ricevuta del pagamento perché costituisce prova dell’avvenuto adempimento dell’obbligazione economica e del diritto a ricevere la documentazione pagata. Se dopo il pagamento la struttura non consegna comunque la cartella, la ricevuta sarà necessaria per dimostrare di aver adempiuto la propria parte e per chiedere eventualmente la restituzione di quanto versato nel caso in cui si decidesse di rinunciare alla documentazione.

I nostri consigli

Prima di presentare la richiesta è sempre opportuno verificare sul sito internet della struttura sanitaria se esistono indicazioni specifiche sulle modalità, i moduli da utilizzare, gli uffici competenti. Molti ospedali pubblicano guide dettagliate con tutte le informazioni necessarie e mettono a disposizione i moduli scaricabili in formato PDF editabile. Leggere queste istruzioni può evitare di commettere errori formali che ritarderebbero l’evasione della pratica.

Se i dati di contatto degli uffici cartelle cliniche sono disponibili, è consigliabile telefonare preventivamente per avere conferma degli orari di apertura, verificare i documenti necessari e farsi indicare la procedura più rapida per il proprio caso specifico. Gli operatori degli uffici sono generalmente disponibili a fornire queste informazioni preliminari che rendono poi l’iter successivo molto più scorrevole.

Nel compilare il modulo di richiesta è importante essere precisi nell’indicare i dati del ricovero o del trattamento ambulatoriale di cui si chiede la documentazione. Occorre specificare il reparto, le date di inizio e fine ricovero o della prestazione ambulatoriale, il motivo del ricovero se lo si ricorda. Più dettagli si forniscono e più facile sarà per l’ufficio reperire la documentazione negli archivi, specialmente per ricoveri risalenti a molti anni prima.

Una consulenza legale può essere d’aiuto

Se si ha bisogno della documentazione per finalità legali, è utile specificarlo nella richiesta chiedendo esplicitamente una copia conforme all’originale. La copia conforme ha valore di atto pubblico e può essere utilizzata direttamente in giudizio senza necessità di ulteriori autenticazioni. La struttura appone su ogni pagina il timbro con la dicitura “conforme all’originale” e la firma del funzionario responsabile.

Se hai il sospetto fondato di aver subito un errore medico, valuta se sia opportuno richiedere la cartella direttamente o tramite il tuo avvocato. In alcuni casi la richiesta diretta del paziente può mettere sull’avviso la struttura sanitaria che potrebbe essere tentata di manipolare o completare retroattivamente la documentazione. La richiesta tramite avvocato, pur rendendo evidente che si sta valutando un’azione legale, ha il vantaggio che il professionista sa come verificare la completezza e l’autenticità della documentazione ricevuta.

Per saperne di più consigliamo tutti coloro i quali fossero interessati a contattarci qui.

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Molti pazienti che scoprono di aver subito un danno si chiedono quanto tempo hanno a disposizione per far valere i propri diritti, e la risposta non è univoca. A seconda di chi si agisce, di quando è avvenuto il fatto, di quale tipo di danno si rivendica, i termini possono variare significativamente tra 5 e 10 anni, con alcune eccezioni che possono estendere ulteriormente questi periodi.

Ecco perché comprendere quale termine si applica al proprio caso specifico è fondamentale per evitare di trovarsi con una richiesta di risarcimento dichiarata inammissibile perché tardiva.

La distinzione tra contrattuale ed extracontrattuale

Il punto principale di tutta la questione è la natura giuridica della responsabilità. La Legge Gelli-Bianco ha infatti definitivamente chiarito che la struttura sanitaria risponde nei confronti del paziente a titolo di responsabilità contrattuale, mentre il medico dipendente risponde a titolo di responsabilità extracontrattuale. Una distinzione che può sembrare tecnica e astratta, ma che ha conseguenze pratiche enormi proprio sui tempi di prescrizione.

Quando un paziente si rivolge a un ospedale pubblico o a una clinica privata per ricevere cure, si instaura automaticamente un rapporto contrattuale tra il paziente e la struttura. La struttura si obbliga a fornire prestazioni sanitarie adeguate, sicure ed efficaci, impiegando personale qualificato e mezzi idonei. Se questa obbligazione viene violata e il paziente subisce un danno, si configura un inadempimento contrattuale: per questo tipo di responsabilità, l’articolo 2946 c.c. stabilisce un termine di prescrizione ordinario di 10 anni.

Il medico dipendente che opera all’interno della struttura sanitaria, invece, non ha un rapporto contrattuale diretto con il paziente. La sua responsabilità è di natura extracontrattuale, fondata sull’art. 2043 c.c. che stabilisce il principio generale secondo cui chiunque cagiona ad altri un danno ingiusto è tenuto a risarcirlo. L’articolo 2947 c.c. fissa per il risarcimento del danno da fatto illecito un termine di prescrizione quinquennale, quindi di soli 5 anni.

Perché c’è questa differenza

La differenza non è casuale ma risponde a una precisa scelta del legislatore di orientare le azioni risarcitorie principalmente verso le strutture sanitarie piuttosto che verso i singoli professionisti. Per il paziente che ha subito un danno, questa impostazione presenta vantaggi significativi. Agire contro la struttura con responsabilità contrattuale comporta un termine di prescrizione più lungo e un onere probatorio alleggerito, perché non è necessario dimostrare nel dettaglio la colpa specifica del singolo medico ma è sufficiente provare l’inadempimento della prestazione dovuta.

Esiste però un’importante eccezione a questo schema. Il medico libero professionista che opera in regime di libera professione intramoenia o extramoenia, oppure nel proprio studio privato, instaura un rapporto contrattuale diretto con il paziente. In questo caso la sua responsabilità è contrattuale esattamente come quella della struttura, con conseguente applicazione del termine di prescrizione decennale. 

Da quando decorre il termine di prescrizione

Stabilire quale sia il termine di prescrizione applicabile è solo il primo passo. Altrettanto importante è capire da quando questo termine inizia a decorrere. L’articolo 2935 c.c. stabilisce che la prescrizione comincia a decorrere dal giorno in cui il diritto può essere fatto valere. 

La questione centrale è dunque capire quando il paziente è in condizione di far valere il proprio diritto al risarcimento. Si potrebbe pensare che il termine decorra dal giorno in cui si verifica l’errore medico, per esempio dalla data dell’intervento chirurgico sbagliato o dalla somministrazione del farmaco inappropriato. In realtà questo approccio sarebbe eccessivamente semplicistico e penalizzerebbe ingiustamente i pazienti vittime di danni che si manifestano a distanza di tempo dall’evento causativo.

La manifestazione del danno

Le Sezioni Unite della Corte di Cassazione hanno più volte chiarito che il termine prescrizionale inizia a decorrere non dal momento dell’evento lesivo ma dal momento in cui il danno si manifesta all’esterno in modo oggettivamente percepibile. Non conta dunque la consapevolezza soggettiva del paziente ma la percettibilità oggettiva del danno secondo il parametro dell’ordinaria diligenza. In altre parole, il termine decorre da quando il paziente, usando la normale diligenza, avrebbe potuto e dovuto accorgersi di aver subito un danno riconducibile a un errore medico.

Una simile impostazione tutela adeguatamente i casi di danni lungolatenti, cioè quei danni che si manifestano molti anni dopo l’evento causativo. L’esempio classico è quello delle trasfusioni di sangue infetto negli anni ’80 e ’90, dove l’infezione da HIV o da epatite C avveniva al momento della trasfusione ma i sintomi emergevano anche dieci o quindici anni dopo. In questi casi il termine di prescrizione comincia a decorrere solo dal momento in cui i sintomi si manifestano e il paziente ha la possibilità concreta di collegare il suo stato di malattia alla trasfusione ricevuta in passato.

Un altro esempio significativo riguarda i corpi estranei dimenticati durante interventi chirurgici, come garze o strumenti. Se una garza viene lasciata nell’addome durante un’operazione, possono passare mesi o anni prima che provochi sintomi che portano alla sua scoperta radiologica. Il termine di prescrizione inizia a decorrere solo da quando l’esame diagnostico rivela la presenza del corpo estraneo e il paziente può quindi collegare i suoi disturbi all’errore commesso durante l’intervento precedente.

La prescrizione in caso di decesso del paziente

Quando l’errore medico provoca la morte del paziente, la situazione si complica ulteriormente perché entrano in gioco diritti diversi che fanno capo a soggetti diversi. I congiunti del defunto possono agire per due tipi di danni distinti, ciascuno con il proprio regime di prescrizione. 

I danni iure hereditatis

I danni iure hereditatis sono quelli che il paziente deceduto aveva già subito in vita e che vengono trasmessi agli eredi attraverso la successione. Si tratta per esempio del danno biologico per le sofferenze patite dal momento dell’errore fino al decesso, del danno morale per l’angoscia vissuta consapevolmente, del danno patrimoniale per le spese mediche sostenute e i guadagni persi durante il periodo di malattia. I danni nascono in capo al defunto e gli eredi li ereditano esattamente come erediterebbero un credito o un bene.

Per i danni iure hereditatis, la prescrizione applicabile è quella che sarebbe stata applicabile al defunto se fosse rimasto in vita. Poiché il rapporto era di tipo contrattuale con la struttura sanitaria, si applica il termine decennale dell’articolo 2946 c.c.. Il termine inizia a decorrere dal momento in cui il defunto avrebbe potuto far valere il proprio diritto, quindi dalla manifestazione del danno, e continua a decorrere nei confronti degli eredi. Se il decesso avviene dopo che il termine ha iniziato a decorrere, gli eredi subentrano nella stessa situazione giuridica e devono agire entro il termine residuo.

I danni iure proprio

I danni iure proprio sono invece quelli che nascono direttamente in capo ai congiunti per la perdita del rapporto parentale con il defunto. Si tratta del danno morale per il dolore subito dalla perdita della persona cara, del danno esistenziale per lo sconvolgimento delle abitudini di vita, del danno patrimoniale se il defunto contribuiva al sostentamento economico della famiglia. I danni non sono trasmessi per successione ma sorgono originariamente in capo ai familiari superstiti.

Per i danni iure proprio la situazione è più incerta. Prima dell’entrata in vigore della Legge Gelli-Bianco, la giurisprudenza pacificamente applicava il termine quinquennale della responsabilità extracontrattuale, perché i congiunti non avevano alcun rapporto contrattuale con la struttura sanitaria. La Legge Gelli-Bianco ha però previsto che la struttura sanitaria risponde in via contrattuale, senza indicare eccezioni per i danni dei congiunti.

Alcuni interpreti ritengono che dopo la riforma anche i danni iure proprio dei congiunti siano soggetti al termine decennale, perché la legge parla di responsabilità contrattuale della struttura senza distinguere tra paziente e familiari. La Corte di Cassazione non si è ancora pronunciata in modo definitivo su questo punto, anche se autorevoli esponenti della giurisprudenza hanno espresso opinioni favorevoli all’interpretazione estensiva del termine decennale. In attesa di un chiarimento definitivo, la prudenza consiglia di agire entro il termine quinquennale per non rischiare di vedersi opporre la prescrizione.

La prescrizione quando il fatto costituisce reato

L’articolo 2947 c.c., dopo aver fissato il termine quinquennale per il risarcimento del danno da fatto illecito, aggiunge un’importante eccezione al terzo comma. Stabilisce che se il fatto è considerato dalla legge come reato e per il reato è stabilita una prescrizione più lunga, questa si applica anche all’azione civile di risarcimento del danno. Una previsione che può allungare significativamente i termini entro cui è possibile agire per ottenere il risarcimento di un errore medico.

Gli errori medici più gravi possono configurare reati di omicidio colposo o di lesioni personali colpose. L’omicidio colposo è punito dall’articolo 590 c.p. con la reclusione da sei mesi a cinque anni, termine che si alza fino a dodici anni in caso di violazione delle norme sulla sicurezza sul lavoro. Le lesioni personali colpose sono punite dal codice penale con pene variabili a seconda della gravità, da tre mesi fino a tre anni nei casi più gravi.

La consumazione del reato

La prescrizione del reato decorre dal giorno della consumazione e i termini variano in base alla pena edittale prevista. Per l’omicidio colposo, considerando le pene elevate dopo le recenti riforme, la prescrizione può arrivare a 12 o 15 anni. Questo significa che se un errore medico ha causato la morte del paziente e integra gli estremi del reato di omicidio colposo, l’azione civile di risarcimento del danno può essere esercitata entro questi termini più lunghi anziché nel termine ordinario di cinque o dieci anni.

È importante chiarire che questa estensione dei termini prescrizionali opera automaticamente per il solo fatto che la condotta integra astrattamente un reato, indipendentemente dall’effettiva instaurazione di un procedimento penale. Non è necessario che ci sia stata una denuncia, un’indagine o una condanna penale. Basta che i fatti, così come si sono verificati, rientrino nella fattispecie astratta prevista dalla norma penale come reato. Ovviamente nella pratica sarà il giudice civile a dover valutare se ricorrono gli estremi del reato per applicare o meno la prescrizione più lunga.

La norma prevede un’importante limitazione a questa regola. Se il reato si è estinto per causa diversa dalla prescrizione, per esempio per amnistia, o se è intervenuta sentenza penale irrevocabile, il diritto al risarcimento del danno si prescrive nei termini ordinari con decorrenza dalla data di estinzione del reato o dalla data in cui la sentenza è divenuta irrevocabile. 

Come interrompere la prescrizione

La prescrizione non è un decorso inesorabile e ineluttabile. Il codice civile prevede diversi atti che hanno l’effetto di interrompere il decorso del termine, azzerandolo completamente e facendone iniziare uno nuovo per l’intero periodo. L’articolo 2945 c.c. elenca gli atti interruttivi che il paziente danneggiato può compiere per evitare di perdere il proprio diritto al risarcimento mentre sta ancora valutando il da farsi o raccogliendo la documentazione necessaria.

La domanda giudiziale è l’atto interruttivo per eccellenza. La notifica dell’atto di citazione o del ricorso per ATP interrompe immediatamente la prescrizione. Da quel momento il termine non corre più finché dura il processo, e quando questo si conclude con sentenza passata in giudicato inizia a decorrere un nuovo termine prescrizionale sull’eventuale credito riconosciuto dalla sentenza.  

Anche la richiesta di mediazione obbligatoria ha effetto interruttivo della prescrizione. Dal momento del deposito della domanda di mediazione presso l’organismo accreditato, la prescrizione si interrompe. Questo è particolarmente importante perché la Legge Gelli-Bianco ha reso obbligatorio il tentativo di mediazione o di ATP prima di poter instaurare una causa per responsabilità sanitaria. Il legislatore ha voluto che questi strumenti deflattivi non penalizzassero il paziente in termini di perdita di tempo utile per la prescrizione.

Il ruolo degli atti scritti

Qualsiasi atto scritto con cui il danneggiato comunica formalmente al debitore la volontà di far valere il proprio diritto ha efficacia interruttiva. Una diffida inviata tramite raccomandata con ricevuta di ritorno o tramite PEC alla struttura sanitaria, in cui si contestano i fatti, si prospetta la responsabilità e si chiede il risarcimento del danno, interrompe la prescrizione. Non serve che la richiesta sia particolarmente dettagliata o tecnicamente ineccepibile, basta che manifesti inequivocabilmente la volontà di far valere il diritto al risarcimento.

È importante comprendere che l’interruzione azzera completamente il termine già trascorso e ne fa iniziare uno nuovo per l’intero periodo. Se sono passati quattro anni dall’errore medico e manca un anno alla prescrizione quinquennale, una diffida interruttiva fa ripartire da zero il conteggio, dando altri cinque anni pieni di tempo. Questo strumento va usato strategicamente quando si ha bisogno di più tempo per completare l’istruttoria del caso, raccogliere ulteriore documentazione, ottenere una perizia medico legale approfondita.

Gli atti interruttivi devono però essere compiuti prima che la prescrizione si compia. Una diffida inviata dopo la scadenza del termine non ha alcun effetto. La prescrizione estingue il diritto stesso, non solo la possibilità di farlo valere in giudizio. Una volta prescritta, l’obbligazione diventa naturale, cioè priva di azione, e il debitore può legittimamente rifiutare di adempiere opponendo proprio l’avvenuta prescrizione. Per questo è fondamentale monitorare attentamente i termini e agire tempestivamente.

I termini effettivi per ottenere il risarcimento

Chiarito ciò, una cosa è il termine di prescrizione entro cui si può agire, un’altra sono i tempi effettivi necessari per ottenere concretamente il risarcimento. Anche agendo per tempo ben prima della scadenza prescrizionale, occorre mettere in conto che il percorso verso il riconoscimento del danno richiede mesi o anni a seconda della strada scelta. Comprendere queste tempistiche aiuta a pianificare meglio la propria strategia di tutela.

La via stragiudiziale, quando funziona, è sicuramente la più rapida. Se la compagnia assicuratrice della struttura sanitaria riconosce la fondatezza della richiesta dopo aver valutato la perizia medico legale e la documentazione prodotta, l’accordo transattivo può essere raggiunto in sei-dodici mesi dal primo contatto. Questi casi si verificano quando la responsabilità è palese, il danno è documentato in modo inoppugnabile e l’assicurazione preferisce chiudere la pratica con un accordo piuttosto che rischiare una condanna giudiziale più onerosa.

L’Accertamento Tecnico Preventivo ha una durata teorica di sei mesi secondo le previsioni della legge, ma nella pratica occorrono mediamente dai sei ai dodici mesi per completare tutte le operazioni peritali e arrivare al deposito della relazione del CTU. Se a quel punto si raggiunge un accordo conciliativo, la questione si chiude in un anno o poco più. Se invece la conciliazione fallisce e si deve proseguire con il giudizio di merito, vanno aggiunti altri uno-due anni come minimo per arrivare alla sentenza di primo grado.

Il giudizio ordinario e la mediazione obbligatoria

Il giudizio ordinario senza il filtro dell’ATP è il percorso più lungo. Dalla notifica dell’atto di citazione alla sentenza di primo grado passano mediamente due-tre anni, a cui vanno aggiunti altri due-tre anni se la causa viene appellata e un ulteriore anno-due per l’eventuale ricorso in Cassazione. Complessivamente, una causa che attraversa tutti e tre i gradi di giudizio può durare sei-otto anni. Durante tutto questo periodo la prescrizione resta ovviamente interrotta per effetto della domanda giudiziale.

La mediazione obbligatoria, quando viene esperita seriamente dalle parti, può portare a un accordo in pochi mesi. Il procedimento ha una durata massima di tre mesi prorogabili di altri tre. Nella pratica, i casi più semplici dove le parti hanno effettiva volontà di trovare un’intesa si chiudono in poche settimane. I casi più complessi che richiedono approfondimenti tecnici o trattative articolate possono occupare l’intero periodo di sei mesi. Se la mediazione fallisce, bisogna poi intraprendere il percorso giudiziale con i tempi sopra indicati.

Richiedi una consulenza subito: è importante non aspettare

Anche se teoricamente si hanno 5 o 10 anni di tempo per agire, aspettare non è mai una buona strategia. Le prove si deteriorano col passare del tempo. I testimoni dimenticano i dettagli, la documentazione può andare smarrita o diventare meno accessibile, le circostanze fattuali si fanno più sfumate nei ricordi. Agire tempestivamente, appena ci si rende conto di aver subito un danno per un errore medico, aumenta significativamente le probabilità di successo della richiesta.

Anche dal punto di vista medico, attendere può essere controproducente. Se il danno è ancora in evoluzione o se le terapie riabilitative possono migliorare la situazione, prima si interviene con il supporto economico del risarcimento e migliori saranno i risultati clinici ottenibili. Alcune cure hanno finestre temporali ottimali di efficacia che una volta passate riducono drasticamente le possibilità di recupero. Il risarcimento tempestivo permette di accedere subito alle migliori cure possibili.

Sul piano psicologico, la questione aperta di un torto subito e non riparato pesa sulla qualità della vita. Molti pazienti riferiscono che fino alla chiusura della vertenza, sia pure con un accordo o una sentenza arrivata dopo anni, non riescono a voltare pagina e a elaborare serenamente quanto accaduto. La giustizia ottenuta, anche solo sotto forma di riconoscimento ufficiale dell’errore subito, rappresenta un passaggio importante del percorso di elaborazione del trauma.

Un avvocato al tuo fianco

Per tutti questi motivi, se hai il sospetto di aver subito un danno per un errore medico, non aspettare che i termini di prescrizione siano quasi scaduti per muoverti. Richiedi subito la cartella clinica e tutta la documentazione sanitaria, consulta un avvocato specializzato in responsabilità sanitaria per una valutazione preliminare del caso, raccogli eventualmente una perizia medico legale di parte. I primi passi possono essere compiuti in pochi mesi e ti metteranno in condizione di decidere con consapevolezza se e come procedere, senza l’angoscia del tempo che scorre inesorabile verso la prescrizione.

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In questa guida vedremo insieme cos’è una perizia medico legale, quando serve, come funziona e quanto costa, fornendo tutte le informazioni necessarie per affrontare un percorso di tutela dei propri diritti con consapevolezza.

Cosa si intende per perizia medico legale?

La perizia medico legale è una valutazione tecnica redatta da un medico specializzato in medicina legale che ha lo scopo di accertare l’esistenza di un nesso causale tra una prestazione sanitaria e il danno subito dal paziente. Quando si parla di errore medico, il medico legale deve stabilire tre elementi fondamentali. Il primo è se effettivamente si sia verificato un errore nella condotta del medico o della struttura sanitaria. Il secondo è se questo errore abbia causato un danno alla salute del paziente. Il terzo, forse il più delicato, è quantificare questo danno in termini percentuali e economici, seguendo le tabelle previste dalla legge.

La perizia serve a dare una veste scientifica e giuridica a ciò che potrebbe essere solo un sospetto. Non basta infatti affermare che qualcosa è andato storto durante un intervento o che le cure ricevute non hanno funzionato. Occorre invece dimostrare con rigore tecnico che la condotta del sanitario si è discostata dalle linee guida o dalle buone pratiche clinico-assistenziali previste dalla Legge Gelli-Bianco, la norma che regola la responsabilità sanitaria in Italia.

Il medico legale è un professionista che unisce competenze mediche e giuridiche, colui che analizza tutta la documentazione clinica disponibile, esamina le cartelle cliniche, studia gli esami diagnostici eseguiti, confronta le scelte terapeutiche adottate con quelle che la scienza medica riconosce come standard di cura appropriati per quel caso specifico. Il risultato di questo lavoro è una relazione tecnica dettagliata che spiega cosa è successo, perché è successo e quali conseguenze ha prodotto sulla salute e sulla vita del paziente.

La differenza tra CTP e CTU

Nel mondo delle perizie medico legali ci sono due figure che spesso vengono confuse ma che hanno ruoli molto diversi. Il Consulente Tecnico di Parte (CTP) è il medico legale scelto direttamente dal paziente o dal suo avvocato. Agisce nell’interesse esclusivo del cliente che lo ha nominato e il suo compito è dimostrare la fondatezza della richiesta di risarcimento. La sua perizia serve a costruire le basi tecniche della domanda e a contrastare le valutazioni della controparte.

Il Consulente Tecnico d’Ufficio (CTU) è invece nominato direttamente dal giudice durante un procedimento giudiziario. Agisce come ausiliario imparziale del tribunale e ha il dovere di fornire valutazioni oggettive e neutrali. La legge gli impone di prestare giuramento e non può rifiutare l’incarico senza una giustificazione valida. Le sue conclusioni hanno un peso probatorio enorme nel processo, tanto che nella maggior parte dei casi il giudice segue le indicazioni del CTU nella sentenza finale.

L’affidamento della consulenza tecnica

La Legge Gelli-Bianco ha stabilito che nei procedimenti civili e penali riguardanti la responsabilità sanitaria, la consulenza tecnica deve essere affidata non solo a un medico legale ma anche a uno o più specialisti nella disciplina oggetto del contendere. Questo significa che se il caso riguarda un presunto errore chirurgico, il collegio peritale dovrà comprendere un medico legale e un chirurgo specialista. Se si tratta di un errore diagnostico in campo oncologico, servirà un oncologo. Una previsione che garantisce che le valutazioni tecniche siano sempre compiute da veri esperti della materia specifica.

La differenza fondamentale sta nell’approccio. Il CTP lavora per dimostrare la tesi del proprio assistito, selezionando e valorizzando gli elementi a favore della richiesta di risarcimento. Il CTU deve invece mantenere un equilibrio perfetto, valutando con pari attenzione sia gli elementi a carico che quelli a discarico. Entrambe le figure sono essenziali nel contenzioso medico legale e spesso lavorano in contraddittorio, confrontandosi sulle valutazioni tecniche durante le operazioni peritali.

Quando serve una perizia di parte

La perizia medico legale di parte serve in tutti i casi in cui si voglia avviare una richiesta di risarcimento per errore medico. Non è possibile presentarsi davanti a una compagnia assicuratrice o in tribunale dicendo semplicemente di aver subito un danno. Occorre provarlo con una documentazione tecnica solida e scientificamente inoppugnabile. Senza una perizia di parte, la richiesta rischia di essere respinta o sottovalutata fin dall’inizio.

Il momento giusto per richiedere una perizia è dopo aver raccolto tutta la documentazione sanitaria relativa al caso. Questo significa aver ottenuto la cartella clinica completa dalla struttura dove si è stati curati, tutti i referti degli esami eseguiti, le relazioni di eventuali visite specialistiche successive, la documentazione fotografica se pertinente. Il medico legale ha bisogno di vedere l’intero percorso di cura per poter formulare un giudizio tecnico attendibile.

È importante che il quadro clinico si sia stabilizzato prima di procedere con la perizia definitiva. Quando le conseguenze dell’errore sono ancora in evoluzione, è difficile quantificare il danno permanente. In alcuni casi può essere utile una perizia preliminare che stabilisca già la sussistenza dell’errore e del nesso causale, rinviando a un momento successivo la quantificazione definitiva del danno una volta che tutte le conseguenze si siano manifestate.

La fase stragiudiziale

La perizia di parte è fondamentale soprattutto nella fase stragiudiziale, quella che precede l’eventuale causa. Quando si presenta una richiesta di risarcimento alla compagnia assicuratrice della struttura sanitaria, allegare una perizia medico legale ben fatta aumenta enormemente le probabilità di ottenere un accordo senza dover arrivare in tribunale. Le compagnie sanno riconoscere una perizia seria da una superficiale e sono più disposte a trattare quando si trovano di fronte a una valutazione tecnica ineccepibile.

Anche nell’Accertamento Tecnico Preventivo previsto dall’art. 696-bis del codice di procedura civile, avere già una perizia di parte è strategicamente importante. Il CTP potrà assistere il consulente nominato dal giudice durante tutte le operazioni peritali, presentare osservazioni tecniche, proporre approfondimenti, segnalare eventuali criticità nella ricostruzione dei fatti. Senza una preparazione tecnica adeguata, questo ruolo di controllo e stimolo risulterebbe impossibile.

Come viene svolta la perizia

Il processo di elaborazione di una perizia medico legale segue una metodologia rigorosa che il professionista deve rispettare per garantire l’attendibilità scientifica del risultato. La prima fase consiste nell’analisi approfondita di tutta la documentazione sanitaria disponibile. Il medico legale studia la cartella clinica pagina per pagina, verifica la completezza delle annotazioni, controlla che tutti i consensi informati siano stati acquisiti correttamente, esamina se le prescrizioni terapeutiche fossero appropriate.

Successivamente viene eseguita la visita medico legale del paziente. Durante questo incontro, che può durare anche diverse ore nei casi complessi, il medico legale raccoglie l’anamnesi completa, ascolta il racconto diretto del paziente su come si sono svolti i fatti, esegue un esame obiettivo accurato per valutare le condizioni attuali, documenta fotograficamente eventuali postumi visibili. Una fase del colloquio diretto che è fondamentale perché permette di comprendere aspetti che la sola documentazione cartacea non può trasmettere.

Il medico legale deve poi confrontare quanto emerge dalla documentazione e dalla visita con le linee guida e le buone pratiche clinico-assistenziali riconosciute dalla comunità scientifica. Questo è il punto centrale della valutazione tecnica. Si tratta di stabilire se la condotta del sanitario rientrava negli standard di cura accettabili per quel tipo di patologia e in quel contesto specifico, oppure se si è discostata in modo significativo da quanto la scienza medica riconosce come corretto.

Il nesso di causalità e la quantificazione del danno

Particolare attenzione viene dedicata al nesso di causalità, cioè al legame tra la condotta del medico e il danno subito dal paziente. Non basta dimostrare che c’è stato un errore e che c’è stato un danno. Occorre provare che proprio quell’errore ha causato quel danno. In medicina legale si ragiona secondo il criterio del “più probabile che non”, diverso dal “oltre ogni ragionevole dubbio” richiesto in sede penale. Questo significa che il medico legale deve stabilire se, sulla base delle conoscenze scientifiche disponibili, è più probabile che il danno sia conseguenza dell’errore piuttosto che di altre cause.

La quantificazione del danno avviene invece seguendo le tabelle previste dalla legge. Il danno biologico viene espresso in termini percentuali di invalidità permanente, applicando i criteri delle tabelle di Milano per i danni micropermanenti fino al nove percento, oppure le tabelle previste dal Decreto del Presidente della Repubblica per le invalidità superiori. A questa valutazione si aggiungono il danno morale per la sofferenza psichica patita, il danno esistenziale se la lesione ha compromesso aspetti fondamentali della vita di relazione, il danno patrimoniale per le spese sostenute e i guadagni persi.

Quanto costa una perizia medico legale

Il costo di una perizia medico legale varia significativamente in base alla complessità del caso e all’entità dei danni da valutare. Per casi di bassa complessità, dove il danno è contenuto entro il nove percento di invalidità, l’investimento richiesto si colloca generalmente tra i 300 e i 1500 euro. Si tratta di situazioni relativamente semplici che richiedono un esame della documentazione non particolarmente approfondito e una relazione tecnica di lunghezza contenuta.

Quando si passa a casi di media o alta complessità, con invalidità significative che richiedono valutazioni più articolate e l’esame di documentazione clinica voluminosa, i costi partono da 1000 euro e possono arrivare fino a 10000 euro. I casi richiedono un lavoro molto più lungo e approfondito da parte del medico legale, che deve spesso consultare anche la letteratura scientifica specifica, confrontarsi con specialisti di settore, elaborare calcoli complessi per la quantificazione dei vari capitoli di danno.

Le controversie specializzate in tema di errore medico, che rappresentano il nucleo della responsabilità sanitaria, richiedono un focus altamente approfondito e multidisciplinare. I costi di partenza sono di circa 2000 euro ma possono aumentare sensibilmente, arrivando a superare i 15000 euro nelle situazioni più gravi e complesse. 

È importante comprendere che il costo della perizia di parte è un investimento fondamentale, non una spesa fine a se stessa. Una perizia ben fatta aumenta enormemente le probabilità di successo della richiesta di risarcimento. Nella maggior parte dei casi, quando si ottiene il risarcimento, le spese anticipate per la perizia vengono rimborsate come parte del danno patrimoniale riconosciuto. Il rischio di sostenere questo costo definitivamente esiste solo se la richiesta viene respinta perché priva di fondamento, ma proprio per questo è fondamentale affidarsi a professionisti seri che sappiano valutare preliminarmente se il caso ha possibilità di successo.

Il ruolo del CTP nell’ATP e nel processo

Quando si avvia un Accertamento Tecnico Preventivo presso il tribunale, il Consulente Tecnico di Parte assume un ruolo fondamentale di controllo e stimolo durante tutte le operazioni peritali. Il CTU nominato dal giudice convoca le parti per le operazioni, che si svolgono generalmente presso il suo studio professionale o presso la struttura sanitaria coinvolta. Durante questi incontri, che possono essere anche numerosi nei casi complessi, il CTP deve essere sempre presente per tutelare gli interessi del proprio assistito.

Il CTP ha il diritto e il dovere di partecipare alla visita del paziente effettuata dal CTU, di assistere all’esame della documentazione, di formulare osservazioni tecniche su quanto emerge dall’istruttoria. Se ritiene che il CTU stia trascurando elementi importanti o stia interpretando i fatti in modo non corretto, può e deve segnalarlo formalmente, chiedendo che vengano disposti ulteriori accertamenti o che vengano approfonditi aspetti specifici.

Il rafforzamento del ruolo del CTP

La Legge Gelli-Bianco ha rafforzato il ruolo del CTP stabilendo che il giudice deve nominare un collegio peritale composto da un medico legale e da uno o più specialisti. Questo significa che nelle operazioni peritali possono essere presenti anche tre o quattro consulenti tecnici d’ufficio oltre ai CTP delle varie parti. Il confronto tecnico si svolge in contraddittorio, con discussioni anche accese su questioni medico-scientifiche complesse, interpretazioni di linee guida, valutazioni di appropriatezza delle scelte terapeutiche.

Il CTP può depositare memorie tecniche scritte nelle quali espone le proprie valutazioni, contesta le conclusioni prospettate dal CTU se le ritiene errate, propone un’interpretazione alternativa dei fatti supportata da riferimenti alla letteratura scientifica. Le memorie entrano a far parte del fascicolo processuale e il giudice deve tenerne conto nella formazione del proprio convincimento. Non è raro che il giudice, di fronte a contestazioni tecniche fondate, inviti il CTU a integrare la propria relazione su punti specifici.

Anche nel giudizio di merito che eventualmente segue l’ATP, se la conciliazione non va a buon fine, il CTP continua ad avere un ruolo importante. La perizia svolta in sede di ATP viene acquisita agli atti e costituisce uno degli elementi di prova principali. Il CTP può chiedere l’audizione del CTU in udienza per chiarimenti, può proporre una consulenza tecnica integrativa se emergono elementi nuovi, può controinterrogare gli eventuali testimoni su aspetti tecnici. La sua presenza garantisce che la parte tecnica della causa venga seguita con la necessaria competenza specialistica.

Come scegliere il medico legale giusto

La scelta del medico legale è forse l’aspetto più delicato dell’intero percorso verso il risarcimento. Non tutti i medici legali hanno la stessa esperienza e competenza nell’ambito della responsabilità sanitaria, che è un settore altamente specializzato con regole e dinamiche peculiari. Il primo criterio da considerare è la specializzazione effettiva del professionista. Occorre verificare che abbia esperienza specifica in casi di malasanità e non si limiti ad attività di medicina legale previdenziale o assicurativa generica.

È fondamentale che il medico legale abbia dimestichezza con la branca medica coinvolta nel caso specifico. Se si tratta di un errore chirurgico ortopedico, serve un medico legale che conosca bene la traumatologia e abbia già gestito casi simili. Per un errore diagnostico oncologico, serve qualcuno che abbia esperienza nel campo delle patologie neoplastiche e dei protocolli terapeutici oncologici. La medicina è vastissima e nessun medico legale può essere esperto di tutto, per questo è importante trovare il professionista con il background più adatto al caso specifico.

Esperienza e reputazione

L’esperienza processuale è un altro elemento determinante. Un medico legale che lavora prevalentemente in ambito stragiudiziale potrebbe non avere la dimestichezza necessaria con le dinamiche del processo, con la gestione delle operazioni peritali in contraddittorio, con la stesura di memorie tecniche difensive efficaci. Viceversa, un professionista abituato a operare come CTP nei tribunali saprà meglio come costruire una perizia che regga al confronto dialettico con la controparte e con il CTU.

La reputazione professionale del medico legale nell’ambiente forense è un indicatore importante. Gli avvocati specializzati in responsabilità sanitaria conoscono bene i medici legali più preparati e affidabili, quelli le cui perizie vengono prese sul serio dalle controparti e dai giudici. Affidarsi alle indicazioni del proprio avvocato di fiducia è generalmente la scelta più sicura, perché l’avvocato ha interesse a collaborare con professionisti competenti che aumentino le probabilità di successo della causa.

Non bisogna farsi influenzare solo dal costo della prestazione. Un medico legale che chiede un compenso più alto ma produce una perizia ineccepibile rappresenta un investimento migliore rispetto a un professionista che costa meno ma produce un lavoro superficiale o con errori tecnici che comprometterebbero l’intera richiesta di risarcimento. La qualità della perizia medico legale è l’elemento che più di ogni altro determina l’esito finale della vertenza per errore medico.

La perizia e la Legge Gelli-Bianco

La Legge Gelli-Bianco ha introdotto importanti novità che hanno modificato profondamente l’approccio alla perizia medico legale in ambito di responsabilità sanitaria. L’articolo sette di questa legge ha chiarito che il medico dipendente risponde nei confronti del paziente a titolo di responsabilità extracontrattuale, mentre la struttura sanitaria risponde in via contrattuale. Una distinzione che ha ricadute importanti sul tipo di accertamento che il medico legale deve compiere.

Per dimostrare la responsabilità extracontrattuale del medico, il paziente deve provare la colpa specifica del sanitario, il nesso causale tra la condotta e il danno, l’ingiustizia del danno subito. L’onere probatorio è molto più gravoso rispetto alla responsabilità contrattuale della struttura, dove basta dimostrare l’inadempimento dell’obbligazione assunta con il ricovero. Il medico legale deve quindi costruire la perizia in modo da fornire tutti gli elementi probatori necessari secondo il regime di responsabilità applicabile.

Il concetto di colpa lieve

L’art. 5 della Legge Gelli-Bianco ha poi introdotto il concetto di colpa lieve per imperizia come causa di non punibilità del sanitario quando questi ha rispettato le linee guida e le buone pratiche accreditate. Questo significa che il medico legale deve verificare con particolare attenzione se il sanitario si sia attenuto o meno alle raccomandazioni scientifiche riconosciute. Se ha seguito le linee guida appropriate al caso, anche in presenza di un esito negativo, potrebbe non configurarsi una responsabilità penale, mentre potrebbe comunque sussistere quella civile se la condotta presenta profili di negligenza o imprudenza.

La perizia medico legale deve quindi essere molto precisa nell’individuare la natura della colpa eventualmente riscontrata. Distinguere tra imperizia, negligenza e imprudenza non è un esercizio teorico ma ha conseguenze pratiche importantissime. L’imperizia consiste nella mancanza della preparazione tecnica necessaria, la negligenza nella trascuratezza nell’esecuzione dell’atto medico, l’imprudenza nella mancanza di previdenza e prevedibilità delle conseguenze. Solo la colpa lieve per imperizia con rispetto delle linee guida beneficia della causa di non punibilità penale.

La Legge Gelli-Bianco ha anche reso obbligatorio il tentativo di conciliazione attraverso la mediazione o l’ATP prima di poter instaurare una causa per responsabilità sanitaria. Questo ha aumentato l’importanza della perizia di parte nella fase preliminare, perché è su questa base tecnica che si svolge il confronto conciliativo. Una perizia solida e incontrovertibile nelle sue conclusioni aumenta enormemente la possibilità di ottenere un accordo favorevole già in sede di ATP, evitando i tempi e i costi di un giudizio di merito che può durare anni.

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La perizia medico legale rappresenta lo strumento tecnico indispensabile per far valere i propri diritti in caso di errore medico. Senza una valutazione scientifica rigorosa che dimostri l’esistenza dell’errore, del nesso causale e del danno, qualsiasi richiesta di risarcimento è destinata a rimanere una semplice pretesa priva di fondamento giuridico. Investire in una perizia di qualità, affidarsi a professionisti esperti e competenti, è la premessa necessaria per ottenere giustizia e il ristoro economico che spetta di diritto a chi ha subito un danno per colpa altrui.

Se ritieni di essere stato vittima di un errore medico, il primo passo è raccogliere tutta la documentazione sanitaria relativa al caso, richiedendo formalmente la cartella clinica alla struttura dove sei stato curato. Con questa documentazione potrai rivolgerti a un avvocato specializzato in responsabilità sanitaria che valuterà la sussistenza dei presupposti per procedere. Solo dopo questa valutazione preliminare potrai incaricare un medico legale di fiducia di elaborare la perizia tecnica che costituirà la base della tua richiesta di risarcimento.

Non lasciarti scoraggiare dalla complessità del percorso. La legge italiana tutela i diritti dei pazienti che subiscono danni da trattamenti sanitari inadeguati e prevede strumenti efficaci per ottenere il giusto ristoro. Con l’assistenza di professionisti competenti, la maggior parte dei casi fondati ottiene un riconoscimento, sia in via stragiudiziale che giudiziale. La perizia medico legale è la chiave che apre la porta verso la giustizia e il risarcimento che ti spetta.

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Comprendere i meccanismi della prescrizione in ambito sanitario è essenziale perché, una volta decorsi i termini previsti dalla legge, il diritto al risarcimento si estingue definitivamente. Non importa quanto grave sia stato l’errore o quanto devastanti siano state le conseguenze: se hai lasciato passare troppo tempo, non potrai più ottenere giustizia. Per questo è cruciale conoscere le regole che governano la prescrizione e sapere da quando iniziano a decorrere i termini.

La distinzione di partenza: 5 o 10 anni?

Il primo elemento da comprendere è che esistono due diversi termini di prescrizione per i casi di malasanità, che dipendono da chi decidi di citare in giudizio. Se intendi agire contro la struttura sanitaria, sia essa un ospedale pubblico o una clinica privata, il termine di prescrizione è di dieci anni. Questo lungo termine deriva dal fatto che la responsabilità della struttura è considerata di natura contrattuale, regolata dagli articoli 1218 e 1228 del Codice Civile.

Se invece vuoi agire contro il singolo medico o professionista sanitario che ha materialmente commesso l’errore, il termine si riduce a cinque anni. Una riduzione dovuta al fatto che la legge Gelli-Bianco del 2017 ha qualificato la responsabilità del medico dipendente come extracontrattuale, facendola rientrare nell’ambito dell’articolo 2043 del Codice Civile che disciplina il risarcimento per fatto illecito.

Esiste però un’importante eccezione a questa regola generale. Se il medico ha agito come libero professionista scelto direttamente da te, con il quale hai stipulato un contratto di prestazione medica, allora anche per lui vale il termine decennale della responsabilità contrattuale. In questo caso infatti esiste un rapporto contrattuale diretto tra te e il professionista, che modifica la natura giuridica della responsabilità.

Da quando inizia a decorrere il termine

La questione più complessa e spesso decisiva riguarda l’individuazione del momento esatto da cui inizia a decorrere il termine di prescrizione. Il principio generale stabilito dall’articolo 2935 del Codice Civile afferma che la prescrizione comincia a decorrere dal giorno in cui il diritto può essere fatto valere. Ma cosa significa concretamente questa formula in ambito sanitario?

La giurisprudenza ha chiarito in modo inequivocabile che il termine non inizia a decorrere dal momento in cui il medico compie materialmente l’errore, ma dal momento in cui il danno si manifesta all’esterno diventando oggettivamente percepibile, con un principio che risponde a una logica fondamentale: non puoi far valere un diritto di cui non sei consapevole. Se non sai di aver subito un danno, non puoi certamente iniziare un’azione legale per ottenerne il risarcimento.

Facciamo un esempio concreto per chiarire questo concetto. Immagina di subire un intervento chirurgico nel 2020. Durante l’operazione il chirurgo commette un errore, ma nell’immediato non te ne accorgi perché le conseguenze non sono evidenti. Nel 2023 inizi ad avvertire sintomi che ti preoccupano e dopo vari accertamenti scopri che sono causati dall’errore chirurgico commesso tre anni prima. In questo caso, il termine di prescrizione non inizia a decorrere dal 2020, quando è stato commesso l’errore, ma dal 2023, quando hai avuto la possibilità concreta di renderti conto del danno.

La percezione oggettiva del danno

Un aspetto cruciale riguarda il fatto che la giurisprudenza non considera sufficiente la semplice ignoranza soggettiva del danneggiato. Ciò che conta è l’oggettiva impercettibilità e irriconoscibilità del danno. In altre parole, non basta dire di non essersi accorti del danno se questo era in realtà oggettivamente percepibile e riconoscibile.

Le Sezioni Unite della Cassazione hanno stabilito con la fondamentale sentenza numero 576 del 2008 che assume rilievo l’oggettiva impercettibilità del danno, non la semplice ignoranza del paziente. Dunque, se un paziente avrebbe potuto ragionevolmente accorgersi del danno ma non lo ha fatto per negligenza o disattenzione, il termine di prescrizione decorrerà comunque dal momento in cui il danno era oggettivamente percepibile.

Tuttavia, nei casi più complessi, la giurisprudenza ha fatto un ulteriore passo avanti. Con una sentenza del 2022, la Cassazione ha affrontato il caso di un uomo nato con sordità bilaterale a causa di un parto problematico. Solo in età adulta, attraverso una risonanza magnetica, ha potuto accertare il nesso causale tra la sua condizione e l’ipossia fetale subita durante il parto. La Corte ha stabilito che il termine di prescrizione non poteva iniziare a decorrere fino a quando non fossero disponibili le conoscenze mediche e le tecnologie diagnostiche necessarie per stabilire con ragionevole certezza questo collegamento.

I danni lungolatenti

Una categoria particolare di situazioni riguarda i cosiddetti danni lungolatenti, cioè quei danni che si manifestano molti anni dopo la condotta medica che li ha causati. Questi casi sono particolarmente delicati perché tra la condotta del medico e la manifestazione del danno possono passare anche molti anni.

Immagina il caso di un paziente sottoposto a un trattamento che comporta l’esposizione a sostanze o radiazioni i cui effetti negativi si manifestano solo dopo un lungo periodo di latenza. Oppure pensa a una diagnosi errata che porta a non trattare tempestivamente una patologia che poi evolve lentamente nel corso di anni. In tutti questi casi, la giurisprudenza ha costantemente affermato che il termine di prescrizione inizia a decorrere solo quando il danno si manifesta concretamente, non dal momento della condotta medica.

Il principio tutela in modo particolare le vittime di errori medici le cui conseguenze non sono immediatamente evidenti. Sarebbe infatti profondamente ingiusto far decorrere il termine di prescrizione in un momento in cui il paziente non ha alcuna possibilità di sapere di aver subito un danno e quindi di agire per ottenerne il risarcimento.

La prescrizione nei casi di decesso

Quando l’errore medico porta al decesso del paziente, la situazione diventa ancora più complessa perché entrano in gioco diversi tipi di danni e diversi soggetti legittimati ad agire. Gli eredi del paziente deceduto possono far valere due categorie distinte di diritti, ciascuna con i propri termini di prescrizione.

In primo luogo, gli eredi possono richiedere il risarcimento dei danni che erano stati subiti direttamente dal loro congiunto prima di morire. Questi sono i danni che il paziente stesso avrebbe potuto far valere se fosse sopravvissuto e che ora entrano nel patrimonio ereditario. Si tratta per esempio dei danni per le sofferenze patite prima della morte, per l’invalidità temporanea subita nel periodo tra l’errore e il decesso, per le spese mediche sostenute. Per questi danni, chiamati tecnicamente danni iure hereditatis, vale il termine di prescrizione decennale che decorre dalla data del decesso.

In secondo luogo, gli eredi possono far valere i danni che hanno subito personalmente a causa della morte del loro congiunto. Si tratta dei cosiddetti danni iure proprio, che comprendono principalmente il danno da perdita del rapporto parentale, cioè la sofferenza derivante dalla perdita della relazione affettiva con il familiare deceduto. I danni, non facendo parte del patrimonio del defunto ma essendo diritti propri dei familiari, sono soggetti al termine di prescrizione quinquennale della responsabilità extracontrattuale.

La distinzione è fondamentale perché i familiari devono sapere che hanno tempi diversi per far valere le diverse tipologie di danno. È possibile che siano decorsi più di cinque anni dalla morte, rendendo prescritto il diritto al risarcimento del danno da perdita del rapporto parentale, ma siano ancora entro i dieci anni per far valere i danni subiti dal defunto.

Come interrompere la prescrizione

Un aspetto cruciale della gestione dei termini di prescrizione riguarda la possibilità di interrompere il decorso del termine. Quando si verifica un’interruzione della prescrizione, il termine già trascorso viene completamente azzerato e inizia a decorrere un nuovo periodo completo di prescrizione. Questo significa che puoi guadagnare altro tempo, altri dieci o cinque anni a seconda dei casi.

L’articolo 2945 del Codice Civile prevede diverse cause di interruzione della prescrizione. La più importante è rappresentata dalla notifica di un atto giudiziario o stragiudiziale con cui manifesti formalmente l’intenzione di far valere il tuo diritto. Questo può essere una diffida formale inviata alla struttura sanitaria o al medico, una richiesta stragiudiziale di risarcimento accompagnata da perizia medico-legale, la richiesta di mediazione obbligatoria, l’istanza di accertamento tecnico preventivo presentata al tribunale, oppure naturalmente la citazione in giudizio vera e propria.

È importante che l’atto interruttivo sia formale e documentabile. Una semplice lettera informale o una telefonata non hanno effetto interruttivo. L’atto deve essere notificato formalmente, meglio se tramite ufficiale giudiziario o tramite PEC per avere certezza della data di ricezione. La data rilevante ai fini dell’interruzione è quella di ricezione dell’atto da parte del destinatario, non quella di invio.

Una volta interrotto il termine di prescrizione, inizia a decorrere un nuovo periodo completo. Questo significa che se interrompi la prescrizione dopo che sono già trascorsi otto anni dall’evento dannoso, guadagni altri dieci anni completi, arrivando potenzialmente a diciotto anni dal momento in cui il danno si è manifestato.

La prescrizione nei casi che costituiscono reato

Una rilevante eccezione al regime ordinario della prescrizione si verifica quando l’errore medico integra anche gli estremi di un reato penale. Questo accade frequentemente perché molti errori gravi configurano il reato di lesioni personali colpose o, nei casi più drammatici, di omicidio colposo.

L’articolo 2947 comma 3 del Codice Civile stabilisce che quando il fatto che ha causato il danno costituisce reato, e per quel reato è prevista una prescrizione più lunga di quella ordinaria, questa prescrizione più estesa si applica anche all’azione civile di risarcimento. In pratica, se l’errore medico costituisce un reato per il quale è prevista una prescrizione di dodici o quindici anni, anche il diritto al risarcimento civile si prescrive negli stessi tempi più lunghi.

Il meccanismo offre una tutela ulteriore alle vittime degli errori più gravi, che dispongono di più tempo per organizzare la propria azione risarcitoria. Tuttavia, non è sempre facile determinare se un errore medico costituisce effettivamente reato e quale sia il termine di prescrizione penale applicabile, per cui in questi casi è particolarmente importante l’assistenza di un avvocato esperto che sappia valutare correttamente la situazione.

I tempi effettivi per ottenere il risarcimento

Una questione diversa dalla prescrizione, ma ugualmente importante, riguarda i tempi effettivi necessari per ottenere il risarcimento una volta iniziata l’azione. Anche se hai dieci anni per agire, questo non significa che dovresti aspettare fino all’ultimo momento. Prima inizi il percorso, prima potrai ottenere il risarcimento.

Se si riesce a raggiungere un accordo in via stragiudiziale, i tempi possono essere relativamente rapidi. Dalla richiesta iniziale alla liquidazione del risarcimento possono passare dai sei mesi a un anno, a condizione che tutta la documentazione sia in ordine e la perizia medico-legale sia convincente. La liquidazione effettiva del risarcimento avviene generalmente entro un termine che va dai quarantacinque ai novanta giorni dalla firma della transazione.

Se si deve passare attraverso la mediazione obbligatoria, i tempi si allungano di qualche mese. Il procedimento di mediazione ha una durata massima di tre mesi, anche se spesso si conclude prima. Se la mediazione ha successo, si firma un verbale di accordo che ha valore di titolo esecutivo e il pagamento avviene nei termini concordati.

Quando è necessario avviare una causa civile ordinaria, i tempi diventano significativamente più lunghi. In media, una causa di responsabilità sanitaria si conclude in due o tre anni, ma nei tribunali più intasati o nei casi particolarmente complessi i tempi possono estendersi a quattro o cinque anni. Questo significa che anche se hai teoricamente dieci anni per agire, nella pratica devi considerare che dal momento in cui inizi l’azione al momento in cui ottieni effettivamente il risarcimento passeranno comunque diversi anni.

L’importanza di non aspettare

Alla luce di quanto detto, il consiglio più importante è di non aspettare che passino troppi anni prima di consultare un avvocato specializzato in responsabilità sanitaria. Anche se hai ancora tempo prima che maturi la prescrizione, ci sono diversi buoni motivi per agire il prima possibile.

In primo luogo, più tempo passa e più diventa difficile raccogliere le prove necessarie. La memoria degli eventi si affievolisce, i testimoni possono diventare irreperibili, la documentazione può andare persa. Agire tempestivamente consente di cristallizzare le prove mentre sono ancora fresche e disponibili.

In secondo luogo, molti danni legati a errori medici tendono ad aggravarsi nel tempo o a manifestare nuove complicanze. Avviare il percorso di richiesta di risarcimento prima consente di monitorare l’evoluzione della situazione e di adeguare la richiesta di conseguenza. Inoltre, alcune conseguenze dell’errore medico potrebbero richiedere ulteriori cure o interventi correttivi che è meglio affrontare quanto prima.

Infine, c’è una questione psicologica importante. Lasciare in sospeso per anni la questione del risarcimento mantiene aperta una ferita che impedisce di elaborare quanto accaduto e di andare avanti. Affrontare la situazione in modo tempestivo e risolverla consente di chiudere un capitolo doloroso e di concentrarsi sulla ricostruzione della propria vita.

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I termini di prescrizione per richiedere il risarcimento in caso di malasanità sono un aspetto tecnico ma cruciale per tutelare i tuoi diritti. La regola generale prevede dieci anni se agisci contro la struttura sanitaria e cinque anni se agisci contro il singolo medico, ma il momento da cui questi termini decorrono dipende da quando il danno si è manifestato in modo oggettivamente percepibile, non da quando è stato commesso l’errore.

Le situazioni concrete possono essere molto più complesse di quanto questa sintesi suggerisca, con casistiche particolari che richiedono valutazioni specifiche. Per questo, se ritieni di aver subito un danno a causa di cure mediche inappropriate, la cosa migliore è consultare quanto prima un avvocato specializzato in responsabilità sanitaria che possa valutare la tua specifica situazione e verificare che i termini di prescrizione non siano già maturi o in procinto di maturare.

Non lasciare che il tempo giochi contro di te. Una valutazione preliminare del caso può essere effettuata rapidamente e ti consentirà di capire se hai ancora tempo per agire, quali sono le possibilità di successo della tua richiesta e quale sia la strategia migliore da seguire. Ricorda che una volta decorso il termine di prescrizione, il diritto al risarcimento si estingue definitivamente, indipendentemente dalla gravità dell’errore subito e dall’entità del danno patito.

Agire tempestivamente non significa necessariamente avviare subito una causa, ma significa raccogliere la documentazione necessaria, farla valutare da professionisti competenti e adottare le misure appropriate per interrompere i termini di prescrizione mentre si organizza la strategia migliore per ottenere il giusto risarcimento. Il tempo è prezioso in questi casi, e ogni mese che passa può fare la differenza tra il successo e la perdita definitiva dei tuoi diritti.

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Molti pazienti si trovano in questa situazione, scoprendo che la cartella clinica che hanno richiesto manca di informazioni cruciali o presenta evidenti lacune che rendono impossibile capire quali cure sono state effettivamente somministrate.

La buona notizia è che la legge e la giurisprudenza hanno progressivamente rafforzato la tutela dei pazienti proprio in questi casi, stabilendo che l’incompletezza della documentazione sanitaria non può mai tradursi in uno svantaggio per chi ha subito un danno. Al contrario, può costituire un elemento favorevole nella dimostrazione della responsabilità medica.

Comprendere i tuoi diritti e sapere come agire quando ti trovi di fronte a una cartella clinica incompleta è essenziale per far valere le tue ragioni. Vediamo insieme come fare.

Cos’è la cartella clinica e cosa deve contenere

Per prima cosa, ricordiamo che la cartella clinica rappresenta il diario completo della storia sanitaria del paziente durante il periodo di cura presso una struttura sanitaria. Non è dunque un solo documento amministrativo, ma un atto pubblico con pieno valore legale che deve documentare in modo chiaro, completo e tempestivo tutto ciò che accade al paziente dal momento del ricovero fino alle dimissioni.

La normativa risalente al 1986 stabilisce con precisione cosa deve contenere una cartella clinica correttamente compilata. Deve riportare le generalità complete del paziente, la diagnosi di entrata che ha motivato il ricovero, l’anamnesi familiare e personale con tutte le informazioni rilevanti sulla storia clinica pregressa, il diario clinico giornaliero che documenta l’evoluzione delle condizioni del paziente e gli interventi effettuati, la prescrizione delle terapie somministrate con relativi dosaggi e orari, i referti degli esami diagnostici e strumentali eseguiti, le consulenze specialistiche richieste, la diagnosi di uscita e la relazione clinica finale che riassume l’intero percorso di cura.

La cartella clinica deve inoltre contenere il consenso informato firmato dal paziente, documento obbligatorio che attesta che il paziente ha ricevuto tutte le informazioni necessarie sui trattamenti proposti, sui rischi associati e sulle alternative disponibili. Ogni annotazione deve essere datata, firmata dal medico responsabile e inserita contestualmente al verificarsi degli eventi, senza modifiche o aggiunte successive.

Il valore legale della cartella clinica

La legge attribuisce alla cartella clinica un valore giuridico particolare perché la considera un atto pubblico. Questo significa che le dichiarazioni in essa contenute sono assistite dalla pubblica fede e fanno prova fino a querela di falso. In pratica, ciò che è scritto nella cartella clinica si presume vero fino a prova contraria fornita attraverso un procedimento giudiziario specifico e particolarmente rigoroso.

Il medico o l’infermiere che compila la cartella clinica agisce in quel momento come pubblico ufficiale o incaricato di pubblico servizio, con tutti gli obblighi e le responsabilità che ne derivano. Una qualificazione giuridica che comporta che qualsiasi alterazione, modifica, aggiunta o cancellazione successiva alla compilazione iniziale integra il reato di falso in atto pubblico, previsto dall’articolo 476 del Codice Penale. La pena prevista per questo reato è particolarmente severa proprio perché si considera che il pubblico ufficiale tradisce la fiducia che gli è stata riposta.

Cartella incompleta o cartella alterata?

Occorre distinguere tra due situazioni diverse che possono verificarsi. Una cartella clinica incompleta è quella che presenta lacune, omissioni o mancanza di documentazione che dovrebbe essere presente. Per esempio, potrebbero mancare le annotazioni su visite mediche effettuate, i dosaggi dei farmaci somministrati, i parametri vitali rilevati, i risultati di esami diagnostici o le motivazioni di determinate scelte terapeutiche.

Una cartella clinica alterata è invece quella in cui qualcuno ha modificato, aggiunto o cancellato informazioni dopo la loro iniziale compilazione. La situazione è ancora più grave perché configura specifici reati penali. Si parla di falso ideologico quando i fatti descritti nella cartella non corrispondono alla verità, cioè quando il medico attesta eventi mai accaduti o omette di documentare eventi che si sono verificati. Il falso materiale si verifica invece quando qualcuno modifica fisicamente il documento, anche se per riportare informazioni veritiere, in un momento successivo alla sua formazione.

Cosa cambia con la sentenza n. 1124/2024 della Cassazione

Una recente sentenza della Corte di Cassazione, la numero 11224 del 26 aprile 2024, ha segnato un punto di svolta fondamentale nella tutela dei pazienti che si trovano di fronte a cartelle cliniche incomplete. La Suprema Corte ha infatti chiarito che la carenza parziale o totale della documentazione sanitaria non può mai essere valutata a sfavore del paziente che chiede un risarcimento per malasanità.

Il caso esaminato riguardava una paziente deceduta in ospedale poco dopo l’ingresso in pronto soccorso, con una cartella clinica talmente lacunosa da rendere impossibile ricostruire l’iter diagnostico e terapeutico seguito dai medici. I giudici di merito avevano respinto la richiesta di risarcimento dei familiari proprio a causa di questa impossibilità di ricostruzione. La Cassazione ha rovesciato questa decisione, stabilendo che quando la documentazione è carente, questa lacuna deve essere valutata a favore del paziente e può portare il giudice a ritenere provata la responsabilità del medico.

Il principio rappresenta un’applicazione del concetto di vicinanza alla prova, secondo cui chi ha la possibilità di fornire la prova di un fatto e non lo fa deve subire le conseguenze negative di questa carenza probatoria. Nel caso della cartella clinica, è la struttura sanitaria ad avere il controllo della documentazione e quindi l’obbligo di mantenerla completa e accurata.

Come funziona la colpa presunta

La giurisprudenza costante ha stabilito che quando la cartella clinica è incompleta e questa incompletezza rende impossibile accertare il nesso causale tra danno e condotta del medico, scatta quello che viene definito il meccanismo della colpa presunta. Questo significa che se la condotta del medico è anche solo astrattamente idonea a provocare il tipo di danno lamentato dal paziente, l’incompletezza della cartella fa sì che il nesso causale si consideri accertato anche in assenza di altre prove.

In pratica, immagina di aver subito un danno durante un intervento chirurgico e di sospettare che sia dovuto a un errore del medico. Richiedi la cartella clinica e scopri che mancano le annotazioni sui controlli effettuati durante l’intervento, sui parametri vitali monitorati o sulle fasi critiche della procedura. Senza queste informazioni, sarebbe impossibile per te dimostrare che il medico ha commesso un errore specifico. Invece di lasciarti senza tutela, la legge ribalta la situazione: se l’errore che sospetti è in teoria possibile data la situazione clinica, la mancanza di documentazione viene interpretata come elemento a tuo favore.

Come richiedere la cartella clinica

Il primo passo quando si sospetta un errore medico è sempre richiedere la cartella clinica completa. Ogni paziente ha il diritto di ottenere copia della propria documentazione sanitaria in qualsiasi momento. La richiesta può essere presentata dal paziente stesso, da un suo delegato munito di delega scritta e fotocopia del documento di identità del delegante, dai genitori se il paziente è minorenne, o dai familiari in caso di decesso del paziente con documentazione che attesti il grado di parentela.

La legge Gelli-Bianco stabilisce che la direzione sanitaria della struttura deve fornire la documentazione disponibile entro sette giorni dalla presentazione della richiesta, preferibilmente in formato elettronico. La richiesta va presentata formalmente, meglio se tramite posta elettronica certificata o raccomandata con ricevuta di ritorno, in modo da avere prova della data di presentazione e poter eventualmente dimostrare ritardi o inadempimenti.

È importante specificare nella richiesta che si vuole la cartella clinica completa, comprensiva di tutti gli allegati come referti di esami, immagini diagnostiche, fogli di terapia, relazioni infermieristiche, consulenze specialistiche e qualsiasi altro documento relativo al ricovero. Non bisogna accontentarsi della lettera di dimissioni, che è solo un breve riassunto e non sostituisce la cartella clinica vera e propria che può essere composta da decine o centinaia di pagine.

Cosa fare se la struttura non consegna la documentazione

Può capitare che la struttura sanitaria opponga resistenze o ritardi nella consegna della cartella clinica. Alcune strutture adducono pretesti burocratici, richiedono documenti inutili o fanno passare mesi senza fornire la documentazione. Ebbene, è un comportamento illegittimo e può essere contestato in vari modi.

Se entro i sette giorni previsti dalla legge la cartella non viene fornita, il primo passo è inviare un sollecito formale via PEC o raccomandata, richiamando la normativa vigente e diffidando la struttura a ottemperare entro un breve termine aggiuntivo. Se anche il sollecito rimane inevaso, è possibile presentare un esposto al Garante per la protezione dei dati personali, considerando che la cartella clinica contiene dati sanitari la cui mancata consegna viola il diritto di accesso previsto dal GDPR.

Nei casi più gravi, quando ci sono fondati sospetti che la struttura stia deliberatamente nascondendo la documentazione o che questa possa essere alterata o distrutta, è possibile presentare un esposto all’autorità giudiziaria con richiesta di sequestro preventivo della cartella clinica. Il pubblico ministero può disporre il sequestro per preservare la documentazione come corpo del reato o elemento di prova. Il rifiuto di consegnare la cartella clinica può inoltre configurare il reato di omissione di atti d’ufficio previsto dall’articolo 328 del Codice Penale.

Come riconoscere un’alterazione della cartella clinica

Quando finalmente ottieni la cartella clinica, è importante esaminarla attentamente per verificare se presenta segni di alterazione o incompletezza. Alcuni indizi possono rivelare manipolazioni successive. Annotazioni con grafia o inchiostro diverso rispetto al resto della pagina possono indicare aggiunte postume. Date e orari che non seguono una sequenza logica o cronologica coerente sono sospetti. Cancellature, correzioni liquide o abrasioni sulla carta suggeriscono modifiche del testo originale.

Nelle cartelle informatiche, bisogna verificare la presenza dei metadati che documentano quando ogni informazione è stata inserita nel sistema. Annotazioni inserite in date successive agli eventi che descrivono sono altamente sospette. Anche la presenza di spazi vuoti dove dovrebbero esserci annotazioni obbligatorie è un elemento significativo.

Particolare attenzione va prestata ai documenti chiave come i fogli di sala operatoria, le schede anestesiologiche, i parametri vitali monitorati durante procedure critiche e le annotazioni relative alle fasi più delicate del trattamento. È proprio in questi punti che eventuali errori potrebbero essere stati commessi e quindi è lì che eventuali alterazioni potrebbero concentrarsi.

La consulenza di un medico legale

Una volta ottenuta la cartella clinica, è fondamentale sottoporla a un medico legale specializzato in responsabilità sanitaria. Il consulente ha l’esperienza per individuare lacune, incongruenze o alterazioni che possono sfuggire a un profano. Valuterà se la documentazione è completa rispetto agli standard richiesti dalla legge e dalle linee guida, se le annotazioni sono coerenti tra loro e con il quadro clinico descritto, se vi sono elementi che suggeriscono modifiche successive, e soprattutto se le lacune eventualmente presenti impediscono di ricostruire adeguatamente l’iter diagnostico e terapeutico.

Il medico legale redigerà una perizia di parte che analizzerà in dettaglio tutti questi aspetti e fornirà un parere tecnico sulla sussistenza di profili di responsabilità. La perizia costituirà la base tecnica per l’eventuale richiesta di risarcimento e sarà fondamentale nelle successive fasi di mediazione o giudizio.

Il percorso per ottenere giustizia

Se dall’analisi della documentazione emergono profili di responsabilità, il primo passo è l’invio di una richiesta stragiudiziale alla struttura sanitaria. La richiesta, accompagnata dalla perizia medico-legale, espone i fatti, evidenzia le lacune documentali e le responsabilità che ne derivano, e quantifica il danno subito chiedendo un risarcimento.

Se la struttura nega la responsabilità o non risponde, diventa obbligatorio attivare il procedimento di mediazione. Durante la mediazione, che è obbligatoria per legge in materia di responsabilità sanitaria, le parti si incontrano davanti a un mediatore per tentare di raggiungere un accordo. Le lacune della cartella clinica vengono discusse e spesso costituiscono un elemento che spinge la struttura a trovare un accordo, consapevole che in un eventuale giudizio questa incompletezza giocherebbe a suo sfavore.

Se neppure la mediazione porta a un risultato, si può avviare il procedimento di accertamento tecnico preventivo presso il tribunale. Il consulente tecnico d’ufficio nominato dal giudice esaminerà la documentazione e fornirà un parere imparziale sulla sua completezza e sulle responsabilità. L’ATP costituisce spesso la base per raggiungere un accordo prima del giudizio vero e proprio.

In ultima istanza, rimane la possibilità di avviare una causa civile ordinaria. Il giudice, nel decidere, terrà conto della giurisprudenza consolidata secondo cui l’incompletezza della cartella clinica non può penalizzare il paziente ma deve essere valutata come elemento favorevole alla dimostrazione della responsabilità.

Quanto tempo hai per agire?

I termini di prescrizione per richiedere un risarcimento sono di dieci anni se agisci contro la struttura sanitaria e di cinque anni se agisci contro il singolo medico. Questi termini decorrono non dal momento dell’evento dannoso, ma dal momento in cui hai avuto la possibilità concreta di renderti conto del danno e della sua potenziale riconducibilità a un errore medico.

Nel caso specifico delle cartelle cliniche incomplete, la giurisprudenza ha chiarito che se la carenza documentale ti ha impedito di comprendere tempestivamente di aver subito un danno, il termine di prescrizione potrebbe iniziare a decorrere solo dal momento in cui, attraverso altri accertamenti o consulenze, hai potuto acquisire questa consapevolezza.

Richiedere una consulenza legale

Trovarsi di fronte a una cartella clinica incompleta quando si sospetta di aver subito un danno sanitario è una situazione frustrante e apparentemente scoraggiante. Tuttavia, la legge e la giurisprudenza ti proteggono stabilendo che questa incompletezza non può tradursi in uno svantaggio per te ma, al contrario, può costituire un elemento favorevole nella dimostrazione della responsabilità.

È fondamentale agire tempestivamente richiedendo subito la documentazione completa, esaminandola attentamente con l’aiuto di professionisti esperti, e avviando le procedure appropriate senza lasciare che passino troppi anni. Le lacune documentali possono essere il tuo alleato più forte nel far valere i tuoi diritti, a condizione di saperle identificare e utilizzare correttamente nel percorso verso il giusto risarcimento.

Non lasciarti scoraggiare dalla mancanza di documentazione completa. Affidati a un avvocato specializzato in responsabilità sanitaria che sappia come trasformare questa lacuna in un punto di forza della tua richiesta e guidarti attraverso tutte le fasi necessarie per ottenere giustizia e il riconoscimento dei danni che hai subito.

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Ogni anno in Italia migliaia di pazienti subiscono complicanze durante procedure anestesiologiche. Non tutte queste complicanze sono evitabili, ma quando dipendono da errori umani, negligenza o mancato rispetto dei protocolli medici, il paziente ha pieno diritto di chiedere un risarcimento. Comprendere quando un evento avverso durante l’anestesia costituisce un errore medico è il primo passo fondamentale per agire concretamente.

Quando si configura un errore medico in anestesia

L’anestesiologia è una branca della medicina che richiede altissima specializzazione e attenzione costante. L’anestesista ha il compito di indurre uno stato di incoscienza controllata, gestire il dolore e monitorare continuamente le funzioni vitali del paziente durante l’intervento chirurgico. La responsabilità è enorme e i margini di errore ridottissimi.

Un errore medico in anestesia si configura quando l’anestesista non rispetta gli standard di cura previsti dalla buona pratica clinica, causando un danno al paziente che sarebbe stato evitabile. Non stiamo parlando di complicanze imprevedibili e inevitabili, che purtroppo possono verificarsi nonostante la massima diligenza del professionista, ma di situazioni in cui la condotta del medico si discosta dalle linee guida riconosciute dalla comunità scientifica.

Valutazione preoperatoria

Gli errori più frequenti riguardano la valutazione preoperatoria del paziente. Quando l’anestesista non raccoglie un’anamnesi completa, non identifica allergie note o non considera patologie preesistenti come problemi cardiaci, respiratori o diabete, espone il paziente a rischi evitabili. Una valutazione superficiale può portare alla scelta di farmaci inadeguati, dosaggi errati o tecniche anestesiologiche non appropriate alle condizioni specifiche della persona.

Gestione dell’intubazione

Un altro ambito critico è la gestione dell’intubazione, una procedura necessaria durante l’anestesia generale per mantenere la respirazione del paziente, richiede tecnica ed esperienza. Un’intubazione difficoltosa o mal eseguita può causare lesioni alle corde vocali, traumi alle vie aeree, ipossia cerebrale per mancato apporto di ossigeno al cervello, fino ad arrivare a conseguenze gravissime come danni neurologici permanenti.

Dosaggio degli anestetici

Il dosaggio dei farmaci anestetici è un’altra area particolarmente delicata. Ogni paziente risponde in modo diverso agli anestetici in base a età, peso corporeo, condizioni cliniche e farmaci assunti abitualmente. Un sovradosaggio può provocare depressione respiratoria grave, arresto cardiaco o danni cerebrali irreversibili. Al contrario, un sottodosaggio espone il paziente al rischio di risvegliarsi durante l’intervento, un evento traumatico noto come awareness intraoperatoria, che può causare danni psicologici duraturi.

Monitoraggio intraoperatorio

Il monitoraggio intraoperatorio è un altro aspetto cruciale che non può essere trascurato. Durante l’anestesia, l’anestesista deve controllare costantemente i parametri vitali del paziente, come frequenza cardiaca, pressione arteriosa, saturazione dell’ossigeno e temperatura corporea. Un mancato riconoscimento tempestivo di alterazioni di questi parametri può portare a complicanze evitabili. Se l’anestesista si allontana dalla sala operatoria, si distrae o non interviene prontamente di fronte a segnali di allarme, si configura una chiara negligenza professionale.

Reazioni allergiche

Le reazioni allergiche agli anestetici sono un rischio noto ma fortunatamente raro. Tuttavia, quando un paziente ha dichiarato allergie specifiche nel consenso informato o durante la visita anestesiologica, l’utilizzo di farmaci controindicati rappresenta un errore grave e inescusabile. Lo shock anafilattico può essere letale se non gestito immediatamente con i protocolli di emergenza appropriati.

I danni più comuni causati da errori anestesiologici

Le conseguenze di un errore durante l’anestesia possono variare enormemente in termini di gravità. Alcuni pazienti riportano lesioni temporanee e reversibili, mentre altri subiscono danni permanenti che compromettono irreversibilmente la qualità della loro vita.

Danni neurologici

I danni neurologici sono tra le conseguenze più gravi. Un’ipossia cerebrale prolungata, causata da un inadeguato apporto di ossigeno al cervello durante l’anestesia, può provocare lesioni cerebrali permanenti: danni che possono manifestarsi con deficit cognitivi, perdita di memoria, difficoltà di concentrazione, alterazioni della personalità o, nei casi più gravi, stato vegetativo. Le famiglie si trovano improvvisamente a dover assistere un congiunto che non è più autonomo, con un impatto emotivo ed economico devastante.

Complicanze respiratorie

Le complicanze respiratorie sono frequenti quando l’intubazione non viene eseguita correttamente o quando il paziente non viene monitorato adeguatamente. Lesioni alla trachea, polmoniti da aspirazione di contenuto gastrico, collasso polmonare e insufficienza respiratoria acuta sono solo alcune delle possibili conseguenze. Molti pazienti necessitano di prolungati ricoveri in terapia intensiva, ventilazione meccanica assistita e riabilitazione respiratoria.

Danni cardiovascolari

I danni cardiovascolari possono verificarsi quando farmaci anestetici vengono somministrati senza considerare patologie cardiache preesistenti. Aritmie gravi, infarti del miocardio, arresto cardiaco e ictus sono eventi potenzialmente letali che possono essere scatenati da una gestione anestesiologica inadeguata. Anche pazienti giovani e apparentemente sani possono sviluppare complicanze cardiovascolari se l’anestesista non ha valutato correttamente i fattori di rischio.

Lesioni alle vie aeree superiori

Le lesioni alle vie aeree superiori sono comuni in caso di intubazione traumatica. Danni ai denti, lacerazione di labbra e lingua, lesioni alle corde vocali con conseguente raucedine o perdita della voce sono complicanze che possono richiedere trattamenti specifici e lasciare esiti permanenti. Per professionisti che utilizzano la voce come strumento di lavoro, come insegnanti, cantanti o avvocati, queste lesioni possono compromettere la carriera.

Dolore cronico

Il dolore cronico postoperatorio può essere una conseguenza diretta di tecniche anestesiologiche mal eseguite, in particolare quando si utilizzano anestesie regionali come l’epidurale o i blocchi nervosi periferici. Danni ai nervi causati da un posizionamento errato dell’ago possono provocare dolore neuropatico cronico, parestesie, perdita di sensibilità o debolezza muscolare negli arti.

Danni psicologici

Non vanno sottovalutati i danni psicologici. L’awareness intraoperatoria, ovvero il risveglio parziale durante l’intervento con impossibilità di comunicare la propria condizione al personale sanitario, è un’esperienza terrificante che può causare disturbo da stress post-traumatico, ansia generalizzata, depressione e paura invalidante di futuri interventi chirurgici.

Il ruolo fondamentale del consenso informato

Prima di qualsiasi procedura anestesiologica, il medico ha l’obbligo giuridico e deontologico di acquisire il consenso informato del paziente. Non si tratta di una mera formalità burocratica, ma di un momento cruciale in cui il paziente deve essere messo nelle condizioni di comprendere appieno cosa gli accadrà, quali rischi corre e quali alternative ha a disposizione.

Un consenso informato valido deve rispettare requisiti precisi:

• l’anestesista deve spiegare con linguaggio comprensibile, adattato al livello culturale del paziente, in cosa consiste la tecnica anestesiologica che verrà utilizzata. Non basta indicare genericamente se si tratterà di anestesia generale o locale, ma è necessario descrivere le modalità concrete con cui verrà somministrata, i farmaci che verranno impiegati e la durata prevista;
• i rischi devono essere illustrati con chiarezza e completezza. Il paziente ha il diritto di conoscere sia le complicanze comuni, anche se di modesta entità, sia quelle rare ma gravi. Omettere informazioni sui possibili effetti collaterali gravi costituisce una violazione del diritto all’autodeterminazione del paziente. Se un paziente non è stato informato che un determinato tipo di anestesia comporta un rischio di danno neurologico permanente, seppur remoto, e tale complicanza si verifica, il medico risponde per mancato consenso informato anche se ha eseguito correttamente la procedura dal punto di vista tecnico.

Le alternative terapeutiche

Anche le alternative terapeutiche devono essere discusse. In molti casi esistono diverse tecniche anestesiologiche applicabili con diversi profili di rischio e beneficio. Il paziente deve essere informato di queste opzioni per poter scegliere consapevolmente quella che ritiene più adeguata alle proprie esigenze e preferenze.

Il consenso deve essere prestato con adeguato anticipo rispetto all’intervento, non pochi minuti prima di entrare in sala operatoria quando il paziente è già in stato di ansia e stress. La Legge 219 del 2017 ha rafforzato la tutela dell’autodeterminazione del paziente, richiedendo che il consenso sia documentato in forma scritta o, quando ciò non sia possibile per le condizioni del paziente, con modalità adeguate e tracciabili.

Quando il consenso informato presenta lacune significative, è stato acquisito in modo frettoloso o non rispetta i requisiti di legge, il paziente che subisce un danno può chiedere il risarcimento anche per la violazione del suo diritto all’autodeterminazione, indipendentemente dall’accertamento di un errore tecnico nell’esecuzione della procedura.

I primi passi dopo aver subito un danno

Accorgersi di aver subito un danno collegato all’anestesia può accadere immediatamente, nel corso del risveglio, o emergere nei giorni e nelle settimane successive all’intervento. In entrambi i casi, è fondamentale agire con tempestività per tutelare i propri diritti.

Il primo passo essenziale è richiedere immediatamente la cartella clinica completa, un documento che contiene tutte le informazioni relative all’intervento chirurgico e alla gestione anestesiologica. Deve includere la scheda anestesiologica con l’indicazione dei farmaci somministrati, dei dosaggi utilizzati, del monitoraggio dei parametri vitali e di eventuali complicanze insorte. La cartella clinica completa comprende anche il consenso informato firmato, i referti degli esami preoperatori, le note di sala operatoria e la documentazione del decorso postoperatorio.

La struttura sanitaria, sia pubblica che privata, ha l’obbligo di consegnare la cartella clinica entro 30 giorni dalla richiesta. È preferibile fare la richiesta per iscritto con raccomandata con ricevuta di ritorno o tramite posta elettronica certificata, specificando chiaramente che si richiede copia conforme all’originale di tutta la documentazione sanitaria. Conservare la prova dell’avvenuta richiesta è importante perché eventuali ritardi ingiustificati o rifiuti possono costituire un elemento a favore del paziente.

Anche documentare accuratamente i sintomi e le conseguenze subite è fondamentale. Tenere un diario dettagliato in cui annotare giorno per giorno le manifestazioni cliniche, i dolori, le limitazioni funzionali, i farmaci assunti e le visite mediche effettuate permette di ricostruire con precisione l’evoluzione del danno. Conservare tutta la documentazione medica prodotta dopo l’evento, come referti di esami diagnostici, certificati medici, prescrizioni e cartelle di eventuali ricoveri successivi, è essenziale per quantificare il danno biologico e quello patrimoniale.

Naturalmente, raccogliere testimonianze di familiari presenti durante il ricovero o di altri pazienti può essere utile, soprattutto per ricostruire eventuali dichiarazioni del personale sanitario che ammetteva problemi durante l’anestesia o per documentare comportamenti inadeguati. Le testimonianze vanno acquisite il prima possibile, quando i ricordi sono ancora freschi e precisi.

La richiesta di risarcimento e le procedure da seguire

Una volta accertato che sussistono i presupposti per chiedere un risarcimento, esistono diverse strade percorribili. La scelta della strategia più adeguata dipende dalle circostanze specifiche del caso, dalla gravità del danno subito e dalla disponibilità della struttura sanitaria e dei medici a riconoscere la propria responsabilità.

La via stragiudiziale è spesso la soluzione più rapida ed economica. Attraverso i propri legali, il paziente danneggiato invia una richiesta formale di risarcimento alla struttura sanitaria e all’anestesista, allegando tutta la documentazione medica e legale che dimostra l’errore e il danno subito. La richiesta deve quantificare in modo preciso e motivato l’importo del risarcimento preteso, distinguendo le diverse voci di danno: danno biologico per le lesioni fisiche permanenti, danno morale per le sofferenze patite, danno esistenziale per le limitazioni alla vita quotidiana, danno patrimoniale per le spese mediche sostenute e i redditi persi.

Le strutture sanitarie e i medici sono oggi obbligatoriamente assicurati per la responsabilità civile. Significa cioè che la compagnia assicurativa, una volta ricevuta la richiesta di risarcimento, nomina propri consulenti medico-legali per valutare il caso. Se la responsabilità appare evidente e il danno è adeguatamente documentato, l’assicurazione può decidere di proporre una transazione stragiudiziale per chiudere la controversia senza arrivare in tribunale. Una simile soluzione permette al paziente di ottenere il risarcimento in tempi relativamente brevi, generalmente entro sei mesi o un anno dalla richiesta.

La mediazione sanitaria obbligatoria è un passaggio previsto dalla legge prima di poter avviare una causa civile. Si tratta di un tentativo assistito di composizione della controversia davanti a un organismo di mediazione accreditato. Durante gli incontri di mediazione, che si svolgono alla presenza di un mediatore neutrale, le parti cercano di raggiungere un accordo sul risarcimento. La mediazione dura al massimo quattro mesi e ha costi contenuti. Se si raggiunge un accordo, questo viene formalizzato in un verbale che ha efficacia di titolo esecutivo. Se invece la mediazione fallisce, si ottiene un’attestazione che consente di procedere con la causa civile.

Causa civile e azione penale

La causa civile diventa necessaria quando le vie stragiudiziali non hanno portato a un risultato soddisfacente o quando la controparte nega ogni responsabilità. Il giudizio civile per responsabilità sanitaria è tecnicamente complesso e si articola in diverse fasi. Dopo il deposito del ricorso introduttivo, il giudice dispone solitamente una consulenza tecnica d’ufficio, affidando a periti di fiducia del tribunale il compito di accertare se vi è stato effettivamente un errore medico e quale danno ne è derivato. Le conclusioni della consulenza tecnica, pur non essendo vincolanti, hanno un peso decisivo nell’orientare la decisione del giudice. I tempi della giustizia civile sono purtroppo lunghi e una causa di questo tipo può durare da tre a cinque anni o anche più.

L’azione penale può essere intrapresa parallelamente a quella civile quando l’errore anestesiologico ha causato lesioni gravi o la morte del paziente. I reati contestabili sono le lesioni personali colpose o l’omicidio colposo. La denuncia penale va presentata presso la Procura della Repubblica competente entro tre mesi dal momento in cui si è scoperto il danno. Il procedimento penale persegue finalità diverse rispetto a quello civile, mirando alla punizione del colpevole piuttosto che al risarcimento del danno, ma può costituire un importante strumento di pressione per ottenere un riconoscimento della responsabilità e favorire una composizione stragiudiziale della vertenza risarcitoria.

I tempi della prescrizione e l’importanza di agire tempestivamente

La legge prevede termini perentori entro i quali è possibile agire per chiedere il risarcimento di un danno da errore medico. Decorsi questi termini, il diritto al risarcimento si prescrive e non può più essere fatto valere in giudizio.

Per la struttura sanitaria, sia essa un ospedale pubblico o una clinica privata, il termine di prescrizione è di dieci anni. Questo perché tra il paziente e la struttura si instaura un rapporto di tipo contrattuale, regolato dalle norme sulla responsabilità contrattuale. I dieci anni decorrono dal momento in cui il danno si è manifestato, che non sempre coincide con il momento dell’intervento. Esistono casi in cui gli effetti di un errore anestesiologico emergono a distanza di tempo, magari quando complicanze inizialmente sottovalutate si aggravano o quando viene finalmente formulata una diagnosi corretta. In queste situazioni, il termine prescrizionale inizia a decorrere dalla scoperta del danno.

Per il medico anestesista che opera all’interno di una struttura sanitaria come dipendente o convenzionato, il termine di prescrizione è invece di cinque anni: la responsabilità del singolo medico nei confronti del paziente è qualificata come extracontrattuale, derivando da fatto illecito. I cinque anni decorrono anch’essi dal momento della manifestazione del danno.

Nel caso drammatico in cui l’errore anestesiologico abbia causato il decesso del paziente, i familiari possono agire per ottenere il risarcimento di due diverse tipologie di danno. Il danno subito dalla vittima e trasmesso agli eredi si prescrive in dieci anni, mentre il danno proprio dei congiunti per la perdita del rapporto parentale si prescrive in cinque anni.

Il calcolo del risarcimento

Quantificare l’importo del risarcimento spettante a chi ha subito un danno da errore anestesiologico è un’operazione complessa che richiede competenze tecniche specifiche. Il risarcimento deve essere integrale, ovvero deve ristorare il danneggiato di tutte le conseguenze patrimoniali e non patrimoniali derivanti dall’illecito.

Danno biologico

Il danno biologico costituisce la componente principale e rappresenta la lesione all’integrità psicofisica della persona. Per quantificarlo, il medico legale valuta le conseguenze permanenti dell’errore anestesiologico attribuendo un punteggio percentuale di invalidità permanente secondo le tabelle allegate al Codice delle Assicurazioni. A questo punteggio si applicano poi i valori economici previsti dalle tabelle del Tribunale di Milano, che la giurisprudenza riconosce come parametro nazionale di riferimento per il calcolo del danno biologico. Il valore del punto di invalidità varia in base all’età del danneggiato, essendo più elevato per i soggetti giovani che dovranno convivere con le conseguenze del danno per più anni.

Danno morale

Il danno morale compensa le sofferenze interiori, il dolore fisico, l’angoscia e lo stato d’animo negativo provocati dall’evento lesivo. Non è facilmente quantificabile in termini economici, ma la giurisprudenza ha elaborato criteri per personalizzarne la liquidazione considerando la gravità delle lesioni, la durata della malattia, l’intensità delle sofferenze patite e l’impatto psicologico dell’evento.

Danno esistenziale

Il danno esistenziale riguarda le ripercussioni negative sulla vita quotidiana del danneggiato e sulle sue abitudini di vita. Quando un errore anestesiologico causa invalidità permanenti, molte attività che prima si svolgevano normalmente diventano impossibili o difficoltose. Non poter più praticare sport, dover rinunciare a hobby, avere limitazioni nei rapporti sociali o nell’attività sessuale sono tutti aspetti che devono essere considerati nel calcolo del risarcimento.

Danno patrimoniale

Il danno patrimoniale comprende sia le spese già sostenute che quelle future. Rientrano in questa voce i costi per le cure mediche, i farmaci, le terapie riabilitative, gli ausili necessari, l’assistenza domiciliare e qualsiasi altra spesa documentata direttamente causata dall’errore medico. Se il danno ha compromesso la capacità lavorativa, vanno inoltre risarciti i redditi persi durante il periodo di inabilità temporanea e, se residua un’invalidità permanente che riduce le capacità di guadagno, anche la perdita della capacità reddituale futura.

Risarcimento dei costi per l’assistenza

Nei casi più gravi, quando il danneggiato necessita di assistenza continuativa da parte di terzi per compiere gli atti quotidiani della vita, va riconosciuto anche il risarcimento dei costi per l’assistenza, che vengono calcolati proiettando nel futuro la spesa annuale per un assistente domiciliare qualificato per tutta la durata della vita residua stimata del paziente.

Le cifre possono variare enormemente a seconda della gravità del danno. Per lesioni di modesta entità con guarigione completa, il risarcimento può ammontare a poche migliaia di euro. Per danni gravi e permanenti, come lesioni neurologiche che causano tetraplegia o stato vegetativo, i risarcimenti possono raggiungere e superare il milione di euro. Ogni caso va valutato singolarmente nelle sue specificità.

La nostra opinione

Subire un danno a causa di un errore medico durante l’anestesia è un’esperienza che nessuno vorrebbe vivere. Le conseguenze possono essere devastanti non solo dal punto di vista fisico ma anche psicologico ed economico. Tuttavia, è fondamentale sapere che esistono strumenti giuridici per tutelare i propri diritti e ottenere il giusto risarcimento.

La chiave per affrontare efficacemente questa situazione è agire con tempestività e consapevolezza. Documentare accuratamente quanto accaduto, acquisire prontamente tutta la documentazione sanitaria, rivolgersi a professionisti specializzati e non lasciarsi scoraggiare dalle difficoltà sono i passi fondamentali per vedere riconosciuti i propri diritti.

Ogni caso di presunto errore anestesiologico presenta caratteristiche uniche che devono essere valutate attentamente da esperti. La complessità tecnica e giuridica della materia rende indispensabile l’assistenza di avvocati e medici legali con competenza specifica in responsabilità sanitaria.

Hai subito un danno durante un’anestesia e vuoi capire se puoi ottenere un risarcimento? Contatta il nostro studio per una valutazione preliminare gratuita del tuo caso. I nostri professionisti specializzati in responsabilità sanitaria analizzeranno la tua situazione e ti indicheranno il percorso migliore per tutelare i tuoi diritti.

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La pronuncia è un interessante punto di vista nella valutazione del pregiudizio subito dai genitori, superando definitivamente la tesi secondo cui si tratterebbe di un danno meramente potenziale da malasanità.

Cosa è accaduto: il risarcimento danni da morte del feto

I fatti che hanno dato origine al procedimento risalgono al luglio 2008. Una donna alla quarantunesima settimana di gravidanza venne accompagnata al pronto soccorso con evidenti segnali di sofferenza fetale. Nonostante i tracciati cardiotocografici mostrassero una situazione di allarme e le ripetute richieste di intervento da parte dei familiari, i sanitari si limitarono a monitorare la situazione senza intervenire chirurgicamente. Solo la mattina successiva, dopo oltre dodici ore dal ricovero, venne eseguito il parto cesareo. La bambina, completamente formata e priva di patologie, morì poco dopo la nascita a causa di una grave asfissia perinatale.

Il Tribunale di Benevento riconobbe ai genitori un risarcimento danni da morte del feto pari a 165.000 euro ciascuno, applicando il minimo previsto dalle Tabelle di Milano. La Corte d’Appello di Napoli, tuttavia, dimezzò tale importo ritenendo che il legame con il feto rappresentasse una relazione affettiva solo potenziale, non effettiva. Contro questa decisione i genitori hanno proposto ricorso in Cassazione.

Danno potenziale o perdita parentale per morte del feto? Ecco la posizione della Cassazione

La questione centrale affrontata dalla Suprema Corte riguarda proprio la natura del pregiudizio subito dai genitori. Nelle precedenti pronunce (Cass. 22859/2020 e Cass. 12717/2015), alcuni giudici avevano qualificato il danno da perdita del feto come lesione di un rapporto “solo potenziale”, giustificando così una liquidazione inferiore rispetto ai parametri tabellari ordinari.

La Cassazione con questa pronuncia chiarisce che tale impostazione è errata e non tiene conto della realtà del legame genitori-figlio. Il rapporto tra genitori e concepito non è infatti qualcosa che si instaura solo dopo la nascita: esso esiste già durante la gravidanza, si sviluppa progressivamente e rappresenta una dimensione affettiva concreta e presente. La madre vive per nove mesi un rapporto di progressiva immedesimazione con il frutto del concepimento, mentre entrambi i genitori costruiscono aspettative, progettano il futuro e adeguano la propria esistenza alla nuova realtà familiare.

Quando un errore medico provoca la morte del frutto del concepimento, ciò che viene leso non è un rapporto ipotetico o futuro, ma un legame familiare già pienamente in essere. La Corte afferma espressamente che si tratta di una vera e propria perdita del rapporto parentale, con tutte le conseguenze risarcitorie che ne derivano.

La duplice dimensione del danno da perdita del frutto del concepimento

La sentenza richiama la consolidata giurisprudenza in materia di danno non patrimoniale da perdita del rapporto parentale, che riconosce due distinte componenti del pregiudizio. La prima è rappresentata dalla sofferenza interiore, ossia il dolore morale soggettivo che i genitori provano nel momento in cui percepiscono la perdita del figlio nel proprio vissuto emotivo. Questa dimensione è particolarmente intensa per la madre, che ha vissuto la gravidanza in simbiosi fisica ed emotiva con il bambino.

La seconda componente riguarda gli aspetti dinamico-relazionali, ovvero le modificazioni che la perdita produce sulla vita quotidiana dei genitori, sui loro rapporti familiari e sociali, sulla percezione di sé e sul proprio futuro. La Cassazione sottolinea però che, nel caso specifico della perdita di un figlio, è soprattutto la dimensione del dolore interiore a rappresentare l’aspetto più significativo e devastante del danno subito.

Il collegio richiama sul punto importanti riflessioni psicologiche contemporanee che hanno superato la vecchia teoria dell'”elaborazione del lutto”. Il dolore della perdita non scompare con il tempo: i genitori continueranno a vivere circondati da quell’assenza, che rappresenta una presenza costante nella loro esistenza. Non è tanto la vita di relazione a cambiare radicalmente, quanto la persona stessa che viene segnata in modo permanente da quella sofferenza.

Il criterio di liquidazione del danno da morte del frutto del concepimento

Sul piano pratico, la Cassazione stabilisce che il giudice di merito deve applicare le Tabelle del Tribunale di Milano per la liquidazione del danno da perdita del frutto del concepimento. La sentenza respinge dunque con fermezza la tesi secondo cui sarebbe possibile discostarsi arbitrariamente da tali parametri. Non è ammissibile una riduzione automatica del risarcimento solo perché il bambino non è nato vivo. Il giudice deve invece utilizzare i valori tabellari applicando una personalizzazione basata sulle circostanze concrete del caso: età dei genitori, durata della gravidanza, presenza di altri figli, modalità con cui si è verificato l’evento, intensità della sofferenza dimostrata.

La Corte indica inoltre uno strumento processuale importante: l’interrogatorio libero delle parti ai sensi dell’articolo 117 del codice di procedura civile. Attraverso l’ascolto diretto dei genitori, il giudice può acquisire elementi concreti sulla profondità della loro sofferenza e sulla reale dimensione del pregiudizio subito, evitando liquidazioni astratte e standardizzate.

I fondamenti costituzionali e sovranazionali

La pronuncia richiama il solido fondamento costituzionale della tutela del concepito, già riconosciuto dalla Corte Costituzionale. Gli articoli 2, 29, 30 e 31 della Costituzione garantiscono i diritti inviolabili della persona, la famiglia, i rapporti tra genitori e figli e la tutela della maternità. Il concepito rientra pienamente in questa sfera di protezione, rappresentando una situazione giuridica meritevole di tutela sin dal momento del concepimento.

A livello sovranazionale rileva l’articolo 8 della Convenzione Europea dei Diritti dell’Uomo, che protegge il diritto al rispetto della vita privata e familiare. La perdita del concepito a causa di negligenza medica rappresenta una violazione grave di questo diritto fondamentale, che deve trovare adeguato ristoro attraverso il risarcimento del danno.

Se hai subito un danno a causa di un errore medico durante la gravidanza o il parto, o se hai perso un figlio per responsabilità sanitaria, contattaci per ricevere assistenza legale qualificata. Il nostro studio è specializzato in responsabilità medica e può valutare la tua situazione per tutelare i tuoi diritti e ottenere il giusto risarcimento. Scrivici per saperne di più.

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• La competenza del notaio
• La valenza probatoria
• L’efficacia probatoria
• La competenza del notaio
• L’efficacia probatoria delle dichiarazioni testimoniali verbalizzate dal notaio

La funzione del notaio di raccogliere e verbalizzare dichiarazioni testimoniali rappresenta una questione giuridica di particolare rilevanza e complessità, che si inserisce nel più ampio dibattito sulla legittimità dei verbali di constatazione notarili in assenza di specifiche previsioni legislative.

L’argomento riveste una notevole importanza pratica, soprattutto in considerazione del potenziale valore probatorio che tali dichiarazioni potrebbero assumere in sede giudiziale. Dal punto di vista della professione notarile, poi, la questione risulta particolarmente delicata poiché il notaio si trova a dover bilanciare due principi fondamentali della legge notarile:

• da un lato, l’articolo 27 impone al notaio l’obbligo di prestare il proprio ministero quando richiesto;
• dall’altro, l’articolo 28 vieta espressamente al notaio di ricevere atti proibiti dalla legge o manifestamente contrari al buon costume e all’ordine pubblico.

Questa situazione pone il professionista di fronte a una complessa valutazione, resa ancora più difficile dall’assenza di un quadro normativo specifico che regoli in modo esaustivo la materia.

Cerchiamo allora di comprendere meglio questo argomento in una guida completa sul tema.

La competenza del notaio

L’articolo 1 della legge notarile rappresenta il fondamento normativo essenziale per definire l’ambito di competenza del notaio.

Tuttavia, l’interpretazione di questa norma ha dato origine a un importante dibattito nella comunità giuridica, che persiste ancora oggi: la formulazione del testo ha infatti generato diverse scuole di pensiero riguardo la sua corretta interpretazione e, di conseguenza, sulla precisa definizione dei limiti delle competenze notarili.

Il dibattito dottrinale – che affonda le sue radici in una lunga tradizione giuridica – vede peraltro confrontarsi due orientamenti interpretativi fondamentalmente opposti. Ed è la contrapposizione tra queste due visioni ad avere importanti implicazioni pratiche per l’esercizio della professione notarile.

Il primo orientamento interpreta in modo restrittivo il primo comma dell’articolo, dove si definiscono i notai come “pubblici ufficiali istituiti per ricevere gli atti tra vivi e di ultima volontà, attribuire loro pubblica fede, conservarne il deposito“, in combinazione con l’incipit del secondo comma che recita “ai notai è concessa anche la facoltà di...”.

Secondo questa visione, dunque, il notaio avrebbe una competenza generale solo per gli atti negoziali, mentre per gli atti non negoziali potrebbe intervenire esclusivamente nei casi espressamente previsti dalla legge.

L’altro orientamento

Il secondo orientamento propone invece un’interpretazione più ampia, sostenendo che il notaio abbia una competenza generale sia per gli atti negoziali che per quelli non negoziali. Una simile interpretazione si basa peraltro su diversi elementi. Riassumiamoli:

• l’elenco dettagliato contenuto nel secondo comma dell’articolo 1 della legge notarile non sarebbe limitativo, ma servirebbe solo a confermare esplicitamente la competenza notarile anche per gli atti non negoziali;
• l’articolo 1 del Regio Decreto Legge n. 1666 del 1937;
• le disposizioni del Codice Civile, in particolare l’articolo 2699, che collegano la pubblica fede all’atto pubblico, dando per presupposta la competenza notarile invece di definirla.

La seconda interpretazione considera quindi che le norme non mirino tanto a stabilire i limiti della competenza notarile, quanto piuttosto a presupporla come già esistente.

Le conseguenze pratiche

Condividiamo dunque come le due diverse interpretazioni dell’articolo 1 della legge notarile hanno importanti conseguenze pratiche, in particolare per quanto riguarda la competenza del notaio in materia di verbali di constatazione.

Seguendo la prima interpretazione restrittiva, il notaio potrebbe redigere verbali di constatazione esclusivamente nei casi specificamente previsti dalla legge, limitando così significativamente il suo campo d’azione in questo ambito.

La seconda interpretazione, più estensiva, riconosce invece al notaio la facoltà di redigere verbali di constatazione anche in assenza di una specifica disposizione normativa che lo autorizzi. Si tratta pertanto di una visione che amplia notevolmente le possibilità di intervento del notaio in questo campo.

La giurisprudenza, sebbene non recente, si è espressa in modo non uniforme sulla questione, mostrando tuttavia una tendenza a favorire l’interpretazione più estensiva. È significativo notare come questa seconda interpretazione sembri aver trovato un importante riconoscimento anche nelle più recenti scelte del legislatore. Questa impostazione più ampia delle competenze notarili appare dunque oggi prevalente, sia in ambito giurisprudenziale che legislativo.

Le modifiche legislative

Un importante sviluppo normativo a sostegno dell’interpretazione estensiva delle competenze notarili è rappresentato dalla modifica dell’articolo 769 del Codice di Procedura Civile, introdotta dalla legge n. 10 del 17 febbraio 2012. La riforma ha arricchito l’articolo con un nuovo comma, ampliando significativamente il ruolo del notaio nella procedura d’inventario. Il testo attuale dell’articolo stabilisce che:

• l’inventario può essere richiesto al tribunale da coloro che hanno diritto alla rimozione dei sigilli;
• l’esecuzione dell’inventario può essere affidata al cancelliere del tribunale o a un notaio, quest’ultimo può essere designato dal defunto nel testamento o nominato dal tribunale.

La norma prevede inoltre che, in assenza di sigilli, l’inventario possa essere richiesto direttamente al notaio, senza necessità di intervento del tribunale. In questo caso, il notaio può essere:

• quello designato dal defunto nel testamento
• in mancanza di designazione testamentaria, quello scelto liberamente dalla parte interessata.

La modifica legislativa rappresenta dunque un chiaro esempio di come il legislatore abbia voluto ampliare e rafforzare il ruolo del notaio, riconoscendogli competenze dirette anche in ambiti tradizionalmente riservati all’autorità giudiziaria.

La recente innovazione legislativa ha reso più difficile sostenere l’interpretazione restrittiva delle competenze notarili, che limita la previsione generale del primo comma dell’articolo 1 della legge notarile ai soli atti negoziali.

Il nuovo articolo 769 c.p.c.

La considerazione emerge poi con particolare evidenza se si analizza ancora il nuovo articolo 769 del Codice di Procedura Civile. La norma, che ha portata generale in materia di inventari (non limitandosi solo a quelli ereditari), introduce una categoria significativa di inventari che possono essere redatti dal notaio senza necessità di delega dell’autorità giudiziaria.

Tali inventari “diretti” non possono essere ricondotti alla previsione dell’articolo 1, secondo comma, n. 4, lettera b) della legge notarile, che presuppone necessariamente la delega del tribunale. Di conseguenza, il fondamento normativo della competenza notarile per questi atti deve necessariamente essere individuato nella previsione generale del primo comma dell’articolo 1 della legge notarile.

La situazione rafforza significativamente la posizione di chi sostiene l’interpretazione estensiva, secondo cui la competenza notarile include naturalmente anche gli atti non negoziali, come:

• gli inventari volontari
• più in generale, i verbali di constatazione.

In sostanza, l’evoluzione normativa sembra confermare che la funzione notarile non può essere limitata ai soli atti negoziali, ma si estende necessariamente anche agli atti di natura non negoziale.

I cambiamenti rispetto al passato

La situazione attuale è significativamente diversa rispetto al passato. Oggi esistono numerose e inequivocabili situazioni in cui il notaio può redigere inventari senza necessità di delega giudiziaria, con una competenza che non deriva da disposizioni isolate o specifiche, ma trova il suo fondamento in una norma generale del Codice di Procedura Civile dedicata al procedimento di inventario.

Il cambiamento normativo ha importanti conseguenze sull’interpretazione dell’articolo 1 della legge notarile e, di conseguenza, sulla definizione della competenza notarile nel suo complesso.

Alla luce di questa evoluzione legislativa, si può quindi affermare con maggiore certezza che i verbali di constatazione rientrano pienamente nelle competenze del notaio. Una conclusione sostenuta dalla dottrina prevalente, che riconosce al notaio una competenza generale non solo per gli atti negoziali, ma anche per quelli non negoziali.

L’impianto normativo attuale conferma quindi l’interpretazione più ampia delle funzioni notarili, superando definitivamente la visione restrittiva che limitava le competenze del notaio ai soli atti espressamente previsti dalla legge.

La valenza probatoria

Nel più ampio contesto dei verbali di constatazione notarili, emerge una questione particolarmente dibattuta: la possibilità per il notaio di verbalizzare dichiarazioni testimoniali e il loro eventuale valore probatorio in un successivo processo civile.

La questione è particolarmente delicata poiché queste dichiarazioni vengono raccolte in un contesto sostanzialmente diverso da quello processuale ordinario:

• sono rese davanti a un notaio e non a un giudice
• avvengono al di fuori di un procedimento giudiziario
• seguono modalità differenti da quelle previste dal Codice di Procedura Civile

Qualora si ammetta la possibilità per il notaio di raccogliere tali dichiarazioni, si pone l’ulteriore questione del loro valore probatorio nell’ambito di un eventuale successivo processo civile. Su entrambi questi aspetti – sia sulla legittimità della raccolta che sul valore probatorio – la comunità giuridica rimane divisa, con diverse posizioni sia in dottrina che in giurisprudenza.

Come per la più generale questione dei verbali di constatazione, anche su questo specifico aspetto non si è ancora giunti a una posizione unanime.

L’intervento della Corte di Cassazione

La Corte di Cassazione ha affrontato in passato il tema delle dichiarazioni testimoniali raccolte dal notaio, esprimendo in generale una posizione restrittiva. Secondo questa giurisprudenza, il notaio che raccoglie deposizioni testimoniali preventive violerebbe l’articolo 28 della legge notarile.

Le motivazioni principali di questa posizione sono:

1) La raccolta di tali dichiarazioni sarebbe contraria all’ordine pubblico (violando quindi l’articolo 28, n. 1) per due ragioni fondamentali: tende a cristallizzare con carattere pubblico la verità di fatti che potrebbero essere oggetto di future indagini giudiziarie, e rischia di compromettere la libertà dei testimoni e il regolare svolgimento del processo.

2) Costituirebbe un’indebita interferenza nelle funzioni riservate all’autorità giudiziaria, indipendentemente dal fatto che le dichiarazioni si riferiscano a procedimenti già in corso, controversie non ancora iniziate.

Tuttavia, questa posizione giurisprudenziale presenta alcuni limiti:

• È relativamente datata
• Si basa su un numero limitato di pronunce
• Non è completamente uniforme

In particolare, in una pronuncia più sfumata, la Suprema Corte, pur ribadendo che la competenza ad assumere mezzi di prova destinati al processo è riservata al giudice (anche nei casi urgenti previsti dagli articoli 692 e seguenti del Codice di Procedura Civile), ha riconosciuto che le dichiarazioni giurate rese al notaio potrebbero avere valore indiziario, analogamente a qualsiasi scritto proveniente da terzi estranei al processo.

L’analisi della dottrina

Il dibattito sulla verbalizzazione notarile delle dichiarazioni testimoniali si arricchisce ulteriormente quando si esamina la dottrina, che presenta posizioni ancora più articolate rispetto alla giurisprudenza.

Un aspetto importante da sottolineare è che non esiste una correlazione automatica tra:

• l’accettazione dell’interpretazione estensiva delle competenze notarili
• l’ammissibilità della verbalizzazione di dichiarazioni testimoniali da parte del notaio

Le posizioni dottrinali si possono schematizzare in due orientamenti principali:

1. I sostenitori dell’interpretazione estensiva dell’articolo 1 della legge notarile. Ritengono che la verbalizzazione di dichiarazioni testimoniali non violi l’articolo 28 della legge notarile, includono questa attività tra le competenze legittime del notaio, e attribuiscono a queste dichiarazioni un valore probatorio limitato, considerandole come semplici indizi o argomenti di prova.
2. I sostenitori dell’interpretazione restrittiva dell’articolo 1 della legge notarile si dividono in due sottogruppi. Alcuni ritengono che la verbalizzazione di dichiarazioni testimoniali violi l’articolo 28 della legge notarile, altri, pur non ravvisando una violazione dell’articolo 28, considerano tale attività sostanzialmente inutile, negando qualsiasi valore probatorio alle dichiarazioni così raccolte.

La varietà di posizioni dottrinali dimostra la complessità della questione e la necessità di un’attenta valutazione delle diverse implicazioni giuridiche.

La complessità del dibattito è ulteriormente evidenziata dal fatto che anche tra i sostenitori dell’interpretazione estensiva dell’articolo 1 della legge notarile, alcuni escludono comunque la possibilità per il notaio di verbalizzare dichiarazioni testimoniali. La posizione si basa principalmente sull’esistenza di norme specifiche considerate ostative, in particolare gli articoli 692 e seguenti del Codice di Procedura Civile in materia di istruzione preventiva.

La peculiarità dimostra come la questione delle dichiarazioni testimoniali presenti caratteristiche distintive rispetto al più ampio tema dei verbali di constatazione. Un elemento particolarmente significativo in questo dibattito è l’evoluzione storica della normativa processuale, in particolare il passaggio dal Codice di Procedura Civile del 1865 a quello del 1940.

Il cambiamento del quadro normativo

Nel quadro normativo del 1865:

• L’assunzione preventiva delle prove era limitata alla sola prova testimoniale (articolo 251)
• Autorevole dottrina sosteneva l’ammissibilità dell’ispezione notarile di un fatto, proprio perché mancava una norma che ne prevedesse l’assunzione preventiva da parte del giudice

Con l’introduzione del Codice di Procedura Civile del 1940:

• L’assunzione preventiva delle prove è stata estesa anche all’accertamento tecnico e all’ispezione giudiziale
• Questo ampliamento ha portato parte della dottrina a conclusioni opposte, escludendo la competenza notarile proprio in ragione dell’esistenza di norme che attribuiscono espressamente queste funzioni al giudice.

L’evoluzione normativa evidenzia dunque come il contesto legislativo abbia influenzato significativamente le interpretazioni dottrinali sulla competenza notarile in materia di verbalizzazione testimoniale.

L’efficacia probatoria

La questione della verbalizzazione notarile delle dichiarazioni testimoniali presenta caratteristiche specifiche che la distinguono dal più ampio tema dei verbali di constatazione. La specificità emerge principalmente dalla presenza degli articoli 692 e seguenti del Codice di Procedura Civile, che secondo la giurisprudenza della Cassazione e una parte minoritaria della dottrina, renderebbero la verbalizzazione notarile di dichiarazioni testimoniali contraria all’ordine pubblico e quindi in violazione dell’articolo 28 della legge notarile.

Un aspetto fondamentale da sottolineare è che:

• Il riconoscimento di una competenza generale del notaio per gli atti non negoziali (inclusi i verbali di constatazione)
• Non è di per sé sufficiente a legittimare la verbalizzazione di dichiarazioni testimoniali

Il fatto è, dunque, che la specifica questione delle dichiarazioni testimoniali richiede il superamento di un ulteriore ostacolo: la presenza di norme specifiche che, secondo alcune interpretazioni, precluderebbero questa attività al notaio. È significativo che anche alcuni sostenitori dell’interpretazione estensiva delle competenze notarili escludano la possibilità di verbalizzare dichiarazioni testimoniali proprio per la presenza di queste norme.

Una doppia analisi

La questione richiede quindi l’analisi di due aspetti distinti:

1. La competenza del notaio: se possa verbalizzare dichiarazioni testimoniali nonostante le norme del Codice di Procedura Civile che riservano al giudice l’assunzione preventiva dei mezzi di prova
2. La conformità all’articolo 28 della legge notarile: se tale attività costituisca o meno una violazione di questa norma.

È importante sottolineare che questi due aspetti sono indipendenti: l’eventuale esclusione di questa attività dall’ambito delle competenze notarili non implica automaticamente una violazione dell’articolo 28 della legge notarile, come già evidenziato da parte della dottrina.

La competenza del notaio

È poi fondamentale affrontare innanzitutto la questione della presunta violazione dell’articolo 28 della legge notarile, escludendo che la verbalizzazione di dichiarazioni testimoniali da parte del notaio possa costituire tale violazione.

L’orientamento della Corte di Cassazione, sebbene risalente nel tempo, presenta criticità significative sotto due aspetti principali:

1. La definizione di ordine pubblico proposta
2. La presunta usurpazione delle funzioni giudiziarie da parte del notaio

La definizione di ordine pubblico

Per quanto riguarda il primo aspetto, già in passato autorevole dottrina aveva evidenziato un limite concettuale fondamentale, pur sostenendo una visione restrittiva dell’articolo 1 della legge notarile che escludeva la competenza notarile in materia di dichiarazioni testimoniali. Tale dottrina ha sottolineato come sia metodologicamente errato ridurre l’identificazione dei principi dell’ordine pubblico alla mera ricerca delle norme dell’ordinamento positivo. Un simile approccio, infatti, finirebbe per negare sia il concetto teorico che la funzione pratica dell’ordine pubblico stesso.

La critica evidenzia come l’interpretazione della Cassazione risulti eccessivamente riduttiva e non tenga conto della complessità e dell’evoluzione del concetto di ordine pubblico nel nostro ordinamento.

La presunta usurpazione delle funzioni giudiziarie da parte del notaio

Passiamo dunque al secondo profilo. Riguardo alla presunta usurpazione delle funzioni giudiziarie, la dottrina ha sviluppato un’argomentazione articolata partendo da un principio fondamentale: non è corretto considerare contrario all’ordine pubblico ciò che non è espressamente previsto dalla norma positiva.

Da questo presupposto deriva che:

• Un atto non previsto dalla legge notarile non è automaticamente contrario all’ordine pubblico
• Non si può configurare un’usurpazione delle funzioni giudiziarie nel caso della verbalizzazione notarile di dichiarazioni testimoniali

L’usurpazione di funzioni giudiziarie, in senso tecnico, richiederebbe:

1. Un’immissione arbitraria nel pubblico ufficio giudiziario
2. La volontà di esercitarne le relative funzioni
3. Nel caso specifico, che il notaio presentasse i propri atti di istruzione preventiva come espressione di una funzione giudiziaria auto-attribuitasi

Nella realtà, l’attività del notaio è sostanzialmente diversa:

• Non cerca di sostituirsi all’autorità giudiziaria
• Non produce atti che pretendono di avere la stessa valenza di quelli giudiziali
• Si limita a redigere documenti che fungono da surrogati delle prove che il giudice può raccogliere.

L’orientamento giurisprudenziale che considera la verbalizzazione notarile delle dichiarazioni testimoniali come una violazione dell’articolo 28 della legge notarile non appare condivisibile da molti autorevoli studiosi, con una conclusione rafforzata dall’evoluzione più recente sia della dottrina che della giurisprudenza riguardo all’ambito di applicazione dell’articolo 28, tema da sempre oggetto di dibattito.

Le interpretazioni dell’art. 28 legge notarile

Per comprendere meglio la questione e tale presa di posizione, è necessario analizzare le due principali interpretazioni dell’articolo 28 della legge notarile.

Secondo la prima interpretazione, sostenuta da buona parte della dottrina, l’articolo 28 si applicherebbe esclusivamente agli atti negoziali. In questo caso, la questione della verbalizzazione delle dichiarazioni testimoniali si risolverebbe automaticamente, poiché non si tratta di un atto negoziale.

La seconda interpretazione, che estende l’applicazione dell’articolo 28 anche agli atti non negoziali, richiede un’analisi più approfondita. Anche in questo caso, tuttavia, si può escludere la violazione dell’articolo 28, compresa l’eventuale contrarietà all’ordine pubblico, per diverse ragioni.

Se si identifica l’ordine pubblico con la contrarietà alle norme imperative, come sostiene parte della dottrina, non si può riscontrare alcuna violazione poiché non esiste una norma imperativa che vieti espressamente al notaio di verbalizzare dichiarazioni testimoniali. La conclusione rimane valida anche se si interpreta in modo estensivo il concetto di “atti espressamente proibiti dalla legge”, poiché manca sia un orientamento consolidato in tal senso, sia una previsione normativa specifica che si occupi della questione.

Se invece si considera l’ordine pubblico come concetto autonomo rispetto alle norme imperative, distinguendo tra controllo di legittimità e controllo di liceità, ugualmente non si può configurare una violazione. L’articolo 28 richiede infatti che la contrarietà all’ordine pubblico sia “manifesta”, requisito che non può essere soddisfatto nel caso in questione, considerando il quadro normativo, dottrinale e giurisprudenziale esistente.

L’analisi approfondita dimostra dunque come la verbalizzazione notarile delle dichiarazioni testimoniali non possa essere considerata in violazione dell’articolo 28 della legge notarile, indipendentemente dall’interpretazione che si voglia dare a tale norma.

Quando il notaio deve rifiutarsi di ricevere un atto

È dunque importante esaminare l’articolo 28 della legge notarile nella sua interezza, andando oltre la sola questione della contrarietà all’ordine pubblico evidenziata dalla giurisprudenza contestata. In questo senso, emerge un aspetto fondamentale: anche la dottrina che propone un’interpretazione estensiva dell’articolo 28 (includendo diverse forme di invalidità degli atti, non solo la nullità) richiede comunque che il vizio dell’atto sia inequivocabile.

Secondo questa interpretazione, il notaio è tenuto a rifiutare di ricevere un atto ai sensi dell’articolo 28 quando si trova di fronte a:

• un atto espressamente vietato dalla legge
• un atto manifestamente contrario al buon costume o all’ordine pubblico
• un atto che presenta in modo inequivocabile un “disvalore” (totale, parziale, strutturale o funzionale)

L’inequivocabilità del vizio deve essere evidente sia dal punto di vista normativo che da quello fattuale.

Nel caso della verbalizzazione di dichiarazioni testimoniali, questa inequivocabilità del vizio è chiaramente assente. Infatti:

• non esiste un divieto specifico, anche se non sanzionato con la nullità
• non si può dedurre implicitamente una proibizione da una sanzione di nullità espressa

La conclusione è ancora più evidente se si considera l’orientamento più rigoroso della dottrina, secondo cui l’articolo 28 si applicherebbe esclusivamente ai casi in cui una norma di legge vieti espressamente di ricevere l’atto (come avviene, per esempio, nelle ipotesi previste dall’articolo 1471 del Codice Civile). Secondo questa interpretazione più stretta, sarebbero esclusi i casi in cui è prevista solo la sanzione di nullità o sanzioni meno gravi come l’annullabilità.

L’intervento recente della Corte di Cassazione

La Corte di Cassazione ha peraltro recentemente chiarito un punto fondamentale: il divieto per il notaio di ricevere atti nulli sussiste solo quando la nullità dell’atto è inequivoca e indiscutibile. L’avverbio “espressamente” utilizzato nell’articolo 28 della legge notarile del 1913 deve essere interpretato come “inequivocabilmente”. Significa cioè che il divieto si applica solo quando il contrasto tra l’atto e la legge emerge in modo inequivoco, anche se la nullità deriva indirettamente attraverso l’articolo 1418, primo comma, del Codice Civile, sulla base di un orientamento interpretativo consolidato in giurisprudenza o dottrina.

L’interpretazione porta a una conclusione importante: qualunque sia l’impostazione adottata riguardo all’articolo 28 della legge notarile, appare evidente che questa norma non può applicarsi alla verbalizzazione di dichiarazioni testimoniali da parte del notaio.

Anzi, l’attività notarile di formazione dei verbali di constatazione, inclusa la verbalizzazione di dichiarazioni testimoniali, non solo non contrasta con i principi fondamentali del nostro ordinamento, ma rappresenta un’importante manifestazione della funzione preventiva del contenzioso propria del ruolo notarile. L’attività serve interessi generali meritevoli di tutela, collegandosi a principi di rango costituzionale quali:

• L’effettività della tutela giurisdizionale
• Il diritto alla prova
• La ragionevole durata del processo

La visione più ampia evidenzia dunque come l’attività di verbalizzazione notarile, lungi dall’essere problematica, rappresenti in realtà uno strumento importante per la realizzazione di principi fondamentali del nostro ordinamento giuridico.

L’efficacia probatoria delle dichiarazioni testimoniali verbalizzate dal notaio

Se si va oltre l’argomento radicale che esclude l’applicabilità dell’articolo 28 della legge notarile agli atti non negoziali, emerge una motivazione fondamentale per escludere l’applicabilità di questa norma alla verbalizzazione notarile di dichiarazioni testimoniali: l’attività svolta dal notaio è sostanzialmente diversa da quella svolta dal giudice nell’istruzione preventiva.

La distinzione è importante per due ragioni. In primo luogo, dimostra che il notaio non usurpa funzioni riservate all’autorità giudiziaria, poiché svolge un’attività qualitativamente differente. In secondo luogo, questa differenziazione ci aiuta a rispondere a un interrogativo fondamentale: quale valore probatorio possono avere le dichiarazioni testimoniali verbalizzate dal notaio?

Per rispondere a questa domanda, è necessario prima definire la natura giuridica di queste dichiarazioni verbalizzate. Dobbiamo chiederci se siamo di fronte a una “prova” nel senso tecnico-giuridico del termine e, in caso affermativo, quale tipo di prova rappresentino. L’analisi preliminare è essenziale per comprendere il valore che tali dichiarazioni possono assumere in un eventuale procedimento giudiziario.

La questione è complessa e la sua soluzione dipende sostanzialmente da come si definisce il concetto di prova testimoniale. In particolare, sono due gli elementi cruciali da considerare: la natura “giudiziale” delle dichiarazioni testimoniali e il requisito dell'”oralità”.

Come risolvere la questione

Se consideriamo la natura giudiziale e l’oralità come caratteristiche essenziali e irrinunciabili della prova testimoniale, allora le dichiarazioni verbalizzate dal notaio dovrebbero essere considerate una prova documentale, in quanto mancano questi elementi fondamentali. Le dichiarazioni infatti non vengono rese davanti a un giudice e non mantengono il carattere dell’oralità, essendo cristallizzate in un documento.

Se invece riteniamo che questi elementi non siano indispensabili per configurare una prova testimoniale, potremmo considerare le dichiarazioni verbalizzate dal notaio come una forma particolare di prova testimoniale, seppur in senso ampio. In questa prospettiva, l’essenza della testimonianza risiederebbe nel contenuto della dichiarazione più che nelle modalità della sua acquisizione.

La distinzione non è meramente teorica, ma ha importanti conseguenze pratiche sul valore probatorio che queste dichiarazioni possono assumere in un eventuale procedimento giudiziario.

La prova atipica

Andando oltre le possibili classificazioni generali, è fondamentale evidenziare che le dichiarazioni testimoniali verbalizzate dal notaio costituiscono una “prova atipica“.

Il concetto di prova atipica è molto ampio e comprende due categorie principali: le prove che non sono previste dai codici e quelle che, pur essendo previste, vengono assunte con modalità diverse da quelle prescritte dalla legge. La casistica delle prove atipiche è estremamente varia e include, per esempio, dichiarazioni scritte di terzi, perizie stragiudiziali, prove raccolte in altri processi, sentenze di altri procedimenti per i fatti in esse accertati, fino alle moderne prove scientifiche come quelle del DNA.

Nel caso specifico delle dichiarazioni testimoniali verbalizzate dal notaio, siamo di fronte a una situazione particolare: si tratta di dichiarazioni di terzi contenute in un documento che non rientra nelle categorie tradizionali di prova documentale (come l’atto pubblico o la scrittura privata) e che sono state acquisite con modalità diverse da quelle previste dal codice di procedura civile.

La peculiarità impedisce di considerare tali dichiarazioni come una testimonianza nel senso tradizionale del termine. E questo vale sia rispetto alla testimonianza orale classica, sia rispetto alla più recente testimonianza scritta, introdotta dalla legge n. 69 del 2009.

È importante notare che, sebbene l’introduzione della testimonianza scritta abbia modificato il rapporto tra prova testimoniale e prove atipiche, questo non significa che una dichiarazione di un terzo contenuta in un documento perda automaticamente il suo carattere di atipicità, anche quando questa dichiarazione viene raccolta da un pubblico ufficiale come il notaio.

La riforma della l.n. 69/2009

La riforma introdotta dalla legge n. 69 del 2009 ha portato importanti novità in tema di testimonianza scritta, ma non ha modificato la natura atipica delle dichiarazioni testimoniali verbalizzate dal notaio. È importante comprendere il perché di questa distinzione.

Con la riforma del 2009, la testimonianza scritta è diventata una modalità “tipica” di acquisizione della prova, ma solo quando viene assunta secondo le precise modalità stabilite dagli articoli 257-bis e 103-bis del Codice di Procedura Civile. Gli articoli prevedono una procedura specifica che richiede:

• l’esistenza di un processo già in corso
• un provvedimento del giudice che autorizza la testimonianza scritta
• la definizione precisa dei punti su cui il testimone deve rispondere
• l’utilizzo di un modello specifico per la testimonianza

Quando la testimonianza scritta viene raccolta in modo diverso da quanto previsto da queste norme, come nel caso della verbalizzazione notarile, mantiene il carattere di prova “atipica”. Di conseguenza, non può avere lo stesso valore probatorio di una testimonianza assunta secondo le modalità codificate, sia essa orale o scritta.

La considerazione è particolarmente rilevante per le dichiarazioni testimoniali verbalizzate dal notaio: poiché vengono raccolte con modalità diverse da quelle previste dalla riforma del 2009, devono essere considerate prove atipiche. Il loro valore probatorio, quindi, dovrà essere valutato secondo i criteri generalmente applicati alle prove atipiche nel nostro ordinamento giuridico.

Nel nostro ordinamento civile, la questione delle prove atipiche presenta notevoli complessità, soprattutto se confrontata con altri sistemi giuridici. A differenza del processo penale, dove esistono norme specifiche in materia, nel processo civile manca una regolamentazione espressa. Il vuoto normativo ha generato una significativa divergenza tra gli orientamenti della giurisprudenza e della dottrina.

La posizione della giurisprudenza

La posizione della giurisprudenza è generalmente favorevole all’utilizzo delle prove atipiche da parte del giudice civile. L’apertura si basa principalmente su due considerazioni:

• L’assenza di norme che stabiliscano la tassatività delle prove ammesse dalla legge
• Il principio del libero convincimento del giudice

La posizione della dottrina

La dottrina, invece, presenta posizioni più articolate e in genere più caute. Si possono individuare tre orientamenti principali:

Il primo orientamento è decisamente contrario all’ammissibilità delle prove atipiche, ammettendo al massimo un’applicazione analogica limitata delle norme sulle prove tipiche.

Il secondo orientamento, maggioritario, ammette in linea di principio le prove atipiche, basandosi su diversi argomenti:

• Il principio del libero convincimento del giudice
• La presenza dell’indizio tra i mezzi di prova ammessi, che ha natura intrinsecamente atipica
• L’assenza di un elenco tassativo e completo delle prove
• Il diritto alla prova garantito dall’articolo 24 della Costituzione

Tuttavia, questo secondo orientamento subordina l’ammissibilità delle prove atipiche a precise condizioni:

• Il rispetto del principio del contraddittorio, sia nella formazione della prova che nella sua valutazione
• L’impossibilità di sostituire prove già disciplinate dalla legge
• L’impossibilità di utilizzare prove tipiche assunte in modo irregolare (come una testimonianza resa da un soggetto incapace secondo l’articolo 246 del Codice di Procedura Civile)

Le dichiarazioni di terzi contenute in documenti rappresentano un caso particolarmente interessante nel dibattito sulle prove atipiche. Su questo tema, la giurisprudenza ha mostrato significative aperture, nonostante alcune resistenze dottrinali. L’atteggiamento favorevole è particolarmente evidente quando queste dichiarazioni sono raccolte da un pubblico ufficiale, come il notaio, che può fornire maggiori garanzie sull’autenticità e provenienza delle stesse. Un orientamento analogo si riscontra anche per le dichiarazioni sostitutive di atto notorio provenienti da terzi.

Le posizioni sul valore probatorio delle prove atipiche

Riguardo al valore probatorio delle prove atipiche, emergono diverse posizioni.

La giurisprudenza, più aperta all’utilizzo di queste prove, e parte della dottrina tendono ad attribuire loro un valore indiziario. Alcuni studiosi, basandosi sull’articolo 310, terzo comma, del Codice di Procedura Civile, riconoscono invece il valore di argomento di prova. Altri ancora respingono l’idea che la prova atipica sia necessariamente inferiore alle prove tipiche e sostengono che la sua efficacia probatoria debba essere valutata dal giudice secondo il principio del “prudente apprezzamento” previsto dall’articolo 116 del Codice di Procedura Civile.

Applicando questi principi alle dichiarazioni testimoniali verbalizzate dal notaio, possiamo distinguere diverse situazioni.

Nel processo a cognizione piena, seguendo l’orientamento prevalentemente giurisprudenziale, queste dichiarazioni avrebbero un valore probatorio limitato. Tuttavia, la loro valutazione concreta dipende da vari fattori:

• Il dibattito sul valore probatorio degli indizi
• La discussione sull’efficacia degli argomenti di prova
• L’impossibilità di predeterminare il peso specifico dei singoli mezzi di prova rimessi alla valutazione del giudice

Nei processi a cognizione sommaria, come i procedimenti cautelari, queste dichiarazioni potrebbero assumere maggiore rilevanza. In questi contesti, anche la dottrina più restrittiva ammette un uso più ampio delle prove atipiche, considerando la possibilità di acquisire dichiarazioni di scienza di parti e terzi senza i rigidi limiti previsti dai codici. Alcuni studiosi suggeriscono anche l’introduzione nel nostro ordinamento dell’istituto dell’affidavit, già presente in altri sistemi giuridici.

Gli aspetti pratici

Per quanto riguarda gli aspetti pratici, il notaio che verbalizza dichiarazioni testimoniali deve seguire le regole proprie dei verbali di constatazione, poiché non si tratta di una vera e propria prova testimoniale. Una diversa conclusione sarebbe possibile solo in caso di riforma della normativa vigente, che prevedesse la possibilità di delegare al notaio l’assunzione di una vera e propria prova testimoniale, nel contraddittorio delle parti, sia durante il processo che in fase preventiva.

La prospettiva di riforma potrebbe rappresentare un’evoluzione significativa del ruolo del notaio nel sistema probatorio, permettendo una maggiore integrazione tra la funzione notarile e quella giurisdizionale, sempre nel rispetto delle rispettive peculiarità e garanzie procedurali.

Per saperne di più su questo tema suggeriamo di leggere questo approfondimento sul sito del Notariato, da cui abbiamo preso spunto per la redazione della presente guida.

L'articolo Il verbale di constatazione del notaio – Guida completa proviene da Consulenza Legale Italia.

• Legge sulla polizza RC Notai: il quadro normativo di riferimento
• Copertura assicurativa della polizza RC Notai
• I requisiti minimi della polizza RC Notai
• La polizza RC Notai è retroattiva?
• Esclusioni e limitazioni della polizza RC Notai
• L’adeguamento della copertura assicurativa

La polizza RC Notai, o assicurazione di responsabilità civile professionale per i notai, è un tassello molto importante per la corretta esecuzione della propria professione: oltre ad essere un obbligo di legge, è anche una garanzia essenziale per la tutela dello stesso professionista e, naturalmente, dei suoi clienti.

In questa guida vedremo insieme quali sono i principali aspetti di rilievo per la polizza RC notai, con particolare riferimento alla normativa di riferimento e alle caratteristiche specifiche della copertura assicurativa.

Legge sulla polizza RC Notai: il quadro normativo di riferimento

La disciplina dell’assicurazione obbligatoria per i notai ha il suo principale fondamento nella Legge Notarile (Legge 16 febbraio 1913, n. 89) e nelle sue successive modifiche, con particolare riferimento al D.Lgs. 4 maggio 2006, n. 182.

In particolare, l’art. 19 della Legge Notarile, come innovato dall’art. 1, D.Lgs. 4 maggio 2006, n. 182, prevede che

1. Il consiglio nazionale del notariato provvede a forme collettive di assicurazione per la responsabilità civile derivante dall’esercizio dell’attività notarile, uniformi per tutti i notai, con oneri a carico del proprio bilancio. L’impresa assicuratrice è scelta con procedure ad evidenza pubblica nel rispetto della normativa comunitaria e nazionale in materia.
2. Nell’ipotesi di ricorso a forme collettive di copertura assicurativa, è fatta salva la facoltà di ciascun notaio di stipulare polizza aggiuntiva a proprie spese.
3. Gli estremi della polizza collettiva o di quelle individuali attuative dell’obbligo sono resi disponibili ai terzi senza alcuna formalità presso il consiglio notarile distrettuale al quale il notaio è iscritto.
4. Il Ministro della giustizia, di concerto con il Ministro delle attività produttive, sentito il consiglio nazionale del notariato, individua con decreto il massimale minimo delle polizze assicurative individuali e collettive.

Viene così introdotto l’obbligo per ogni notaio di stipulare una polizza assicurativa per la copertura dei rischi professionali, ulteriormente rafforzato dal successivo D.L. 138/2011, convertito nella Legge 148/2011, che ha esteso l’obbligatorietà dell’assicurazione professionale a tutte le professioni regolamentate.

Copertura assicurativa della polizza RC Notai

Chiarito che la polizza RC Notai non è solamente una cautela del professionista, ma un obbligo di legge da tempo consolidato, possiamo cercare di comprendere quali siano le coperture assicurative offerte da questa importante forma di tutela.

Per prima cosa, ricordiamo che la definizione del soggetto assicurato presenta una notevole estensione nel suo ambito di applicazione. La copertura, infatti, non si limita ai soli notai attualmente in servizio o a quelli che interromperanno la professione durante il periodo di validità della polizza (includendo anche i loro eredi), ma si estende anche ai professionisti già cessati la cui precedente copertura decennale sia giunta a termine. L’ampia inclusività garantisce che, di fatto, qualsiasi cittadino che si sia rivolto a un notaio italiano possa contare su una tutela assicurativa, indipendentemente dal fatto che il professionista sia ancora in attività o meno (ne parleremo tra qualche paragrafo).

Analogamente estensiva è l’interpretazione dell’attività professionale coperta dall’assicurazione: non si circoscrive alle sole mansioni esplicitamente previste dalla Legge Notarile, ma abbraccia anche tutte quelle attività che, pur non essendo specificamente normate, sono comunque correlate o derivano dalla posizione del notaio come esperto giuridico qualificato.

La polizza RC Notai copre dunque, in sintesi, i danni causati dal professionista nell’esercizio dell’attività professionale, includendo sia la responsabilità civile diretta del notaio che quella dei suoi collaboratori e dipendenti. La copertura si estende dunque a tutte le attività tipiche della professione notarile, come definite dalla legge notarile e dalle norme complementari che si sono nel tempo succedute. Per esempio, la polizza garantisce il risarcimento per perdite patrimoniali derivanti da errori od omissioni nell’esercizio dell’attività professionale, inclusi gli atti pubblici, le autenticazioni, le attività di consulenza e gli altri servizi notarili.

I requisiti minimi della polizza RC Notai

Si consideri che la polizza RC notai deve essere inquadrata all’interno di un percorso ben tracciato dal Consiglio Nazionale del Notariato, che prevede alcuni requisiti minimi che devono essere soddisfatti, in accordo con le disposizioni normative vigenti.

In particolare, il massimale minimo deve essere adeguato al volume d’affari e al rischio dell’attività svolta, con particolare attenzione alla tipologia di atti rogati e al valore delle transazioni gestite.

La copertura deve poi essere garantita anche per le richieste di risarcimento presentate dopo la cessazione dell’attività professionale, secondo il principio claims made, per un periodo di almeno dieci anni.

Regime Claims Made e Loss Occurrence

Ricordiamo che il regime Claims Made (“a richiesta fatta”) è una particolare modalità di operatività della copertura assicurativa che si differenzia dal tradizionale modello “Loss Occurrence” (insorgenza del danno). Nel sistema Claims Made, l’assicurazione copre le richieste di risarcimento presentate per la prima volta durante il periodo di validità della polizza, indipendentemente da quando si è verificato l’evento che ha causato il danno. L’elemento temporale determinante non è quindi il momento in cui si verifica il fatto dannoso, ma il momento in cui viene avanzata la richiesta di risarcimento.

Il regime è particolarmente rilevante per le assicurazioni di responsabilità civile professionale, dove spesso intercorre molto tempo tra il momento in cui viene commesso l’errore professionale e quello in cui emerge il danno e viene richiesto il risarcimento. La polizza Claims Made, come in questo caso, può prevedere anche una “retroattività”, ovvero la copertura di richieste di risarcimento presentate durante la vigenza della polizza ma riferite a fatti accaduti in un periodo precedente (specificato in polizza). Analogamente, può includere una “ultrattività” o “postuma”, che estende la copertura alle richieste presentate dopo la scadenza della polizza, per un periodo determinato.

Trovano così profonde differenze dal regime Loss Occurrence, nel quale la copertura è garantita per tutti i danni verificatisi durante il periodo di validità della polizza, indipendentemente da quando viene presentata la richiesta di risarcimento.

Per quanto riguarda gli aspetti economici della copertura, in conformità con la normativa vigente, il massimale è fissato a 3.000.000 di euro per ciascun sinistro e per anno assicurativo, mentre è prevista una franchigia fissa di 15.000 euro per ogni sinistro.

La polizza RC Notai è retroattiva?

Un aspetto fondamentale della polizza RC notai è la garanzia di retroattività: la copertura assicurativa può infatti coprire gli errori commessi dal professionista prima della stipula della polizza ma scoperti successivamente.

La retroattività deve essere garantita per un periodo minimo stabilito dalla normativa, solitamente non inferiore a cinque anni, per una disposizione particolarmente importante, considerando che molti errori professionali potrebbero emergere a distanza di anni dal momento in cui sono stati commessi.

Ricordiamo che la polizza assicurativa predisposta dal Consiglio Nazionale del Notariato offre una copertura particolarmente ampia e vantaggiosa per i professionisti. La sua caratteristica distintiva è quella di garantire il notaio per qualsiasi comportamento colposo commesso nell’esercizio della propria attività professionale, senza alcuna limitazione temporale rispetto al momento in cui si è verificato l’evento potenzialmente dannoso.

La retroattività illimitata

Un elemento di particolare rilievo è la presenza della retroattività illimitata, che rappresenta un notevole vantaggio per gli assicurati. La caratteristica implica che la copertura assicurativa si estende a qualsiasi azione od omissione verificatasi in passato, anche in un periodo molto anteriore alla stipula della polizza. Non viene quindi posto alcun limite temporale all’indietro per quanto riguarda l’epoca in cui si è verificato il fatto che ha generato la richiesta di risarcimento.

La polizza si distingue anche per la previsione dell’ultrattività illimitata, che si attiva automaticamente nel caso di cessazione dell’attività durante il periodo di vigenza del contratto. La clausola risulta particolarmente vantaggiosa poiché garantisce al notaio una protezione perpetua anche dopo la conclusione della sua attività professionale. In pratica, anche dopo la cessazione dell’attività, il professionista continuerà a godere della copertura assicurativa per eventuali richieste di risarcimento future, relative a fatti accaduti durante il periodo di esercizio della professione.

La combinazione di retroattività e ultrattività illimitate crea un sistema di protezione completo e senza soluzione di continuità, che tutela il professionista sia per il passato che per il futuro, garantendo una serenità operativa difficilmente riscontrabile in altre tipologie di polizze professionali.

Esclusioni e limitazioni della polizza RC Notai

La polizza RC Notai prevede alcune esclusioni e limitazioni che devono essere attentamente valutate al momento della stipula, al fine di garantirsi la copertura più idonea a soddisfare non solamente le esigenze di legge, quanto anche quelle che il notaio dovesse percepire in modo specifico.

Se infatti le esclusioni più comuni sono una costante in tutti i contratti di assicurazione, come quelle per i danni derivanti da dolo del notaio, le sanzioni di natura fiscale, le multe e le ammende, alcune limitazioni possono invece essere oggetto di una negoziazione tra le parti, finalizzata a consentire la personalizzazione del contratto.

Ricordiamo che la polizza RC Notai non copre i sinistri causati da comportamenti dolosi del notaio, né quelli verificatisi durante periodi in cui il professionista era impossibilitato a esercitare per sospensione, inabilitazione o interdizione. La copertura è inoltre esclusa per danni causati a stretti familiari dell’assicurato. Un’ulteriore limitazione deriva dalla prescrizione del diritto dell’assicurato, secondo quanto stabilito dall’articolo 2952 del codice civile.

Va inoltre evidenziato un aspetto particolare: sebbene non costituisca tecnicamente un’esclusione, poiché non influisce sulla tutela garantita al terzo danneggiato, la compagnia assicurativa mantiene il diritto di rivalsa nei confronti del notaio, fino a un massimo di 100.000 euro, qualora il sinistro sia conseguenza della completa omissione delle ispezioni ipotecarie.

La gestione del sinistro con la polizza RC Notai

In caso di sinistro, il notaio deve seguire le procedure indicate dall’assicuratore per favorire la denuncia e la gestione della richiesta di risarcimento.

La tempestività nella comunicazione all’assicuratore è in questo caso essenziale per garantire la corretta fruizione delle coperture, così come la fornitura della necessaria documentazione. La polizza deve prevedere l’assistenza legale e la gestione della controversia, includendo le spese di difesa nei limiti del massimale stabilito.

L’informativa da dare al cliente

Ricordiamo anche che il notaio ha l’obbligo di informare i clienti dell’esistenza della polizza assicurativa, fornendo su richiesta i dettagli della copertura.

La trasparenza contribuisce a rafforzare il rapporto di fiducia con la clientela e rappresenta un elemento di garanzia per la tutela dei loro interessi. L’informativa deve includere il nome della compagnia assicurativa, il numero di polizza e il massimale garantito.

L’adeguamento della copertura assicurativa

La polizza RC Notai deve essere periodicamente rivista e adeguata in funzione dell’evoluzione dell’attività professionale e dei rischi connessi. Particolare attenzione deve essere posta all’adeguamento del massimale in relazione al volume d’affari e alla tipologia di atti rogati.

È inoltre consigliabile effettuare una revisione annuale della polizza per verificarne l’adeguatezza rispetto alle esigenze professionali.

La copertura assicurativa prevista dalla Polizza opera con un massimale che si applica all’intero anno assicurativo o all’intero periodo di ultrattività, una caratteristica che comporta un aspetto che merita particolare attenzione: nel caso in cui un notaio si trovi ad affrontare più sinistri nel corso dello stesso anno, il massimale disponibile potrebbe ridursi progressivamente, con il rischio concreto di una copertura parziale o, nei casi più gravi, di una totale assenza di protezione per gli eventi successivi.

Si consideri inoltre che l’analisi storica dei sinistri dal 1999 ad oggi rivela dati significativi riguardo alle richieste di risarcimento che hanno superato la soglia dei 3 milioni di euro, ammontanti complessivamente a circa 200 casi. La distribuzione di questi sinistri per entità del danno reclamato mostra una situazione particolarmente interessante: dieci casi hanno registrato richieste superiori ai 50 milioni di euro, mentre altri dieci si sono attestati nella fascia tra i 20 e i 30 milioni. Particolarmente numerosi sono stati i casi con richieste di risarcimento tra i 10 e i 20 milioni di euro, circa trenta in totale. La maggior parte dei sinistri, circa 150, ha riguardato richieste di risarcimento comprese tra i 3 e i 10 milioni di euro.

I dati evidenziano dunque come l’attività notarile possa essere esposta a richieste di risarcimento di entità considerevole, sottolineando l’importanza di una copertura assicurativa adeguata e della consapevolezza dei limiti del massimale disponibile.

Polizza RC Notai per studi associati

Nel caso di studio notarile associato, la polizza deve prevedere specifiche clausole che garantiscano la copertura per tutti i notai associati e per l’attività dello studio nel suo complesso.

È importante che la polizza definisca chiaramente le responsabilità individuali e quelle collettive, assicurando una protezione adeguata per tutte le figure professionali coinvolte.

Polizza RC Notai e continuità professionale

La polizza RC notai deve garantire la continuità della copertura assicurativa anche in caso di cessazione dell’attività, pensionamento o decesso del notaio. L’estensione, nota come garanzia postuma, è fondamentale per proteggere gli eredi e i clienti da eventuali richieste di risarcimento che dovessero emergere dopo la cessazione dell’attività professionale.

Le integrazioni alla Polizza RC Notai

La polizza RC Notai può essere integrata volontariamente dal professionista, in modo tale che possa giungere a una copertura più specifica e personalizzata.

Tra le coperture più diffuse c’è la polizza per indennità giornaliera da inabilità al lavoro, che rappresenta uno strumento di tutela economica per il notaio che si trovi nell’impossibilità di svolgere la propria attività professionale. La copertura assicurativa garantisce un sostegno finanziario concreto attraverso l’erogazione di un’indennità giornaliera nei periodi in cui il professionista è forzatamente impossibilitato a esercitare.

La garanzia si estende a diverse situazioni che possono determinare l’inabilità temporanea del notaio. La copertura interviene non solo in caso di malattia, ma anche per infortuni, siano essi occorsi durante l’esercizio dell’attività professionale o nella vita privata. La polizza tutela inoltre il professionista anche nelle situazioni di inabilità derivanti da azioni delittuose commesse da terzi, come nel caso di uno scippo.

Una forma di protezione assicurativa che si rivela particolarmente preziosa poiché garantisce la continuità del reddito anche nei momenti in cui circostanze avverse impediscono lo svolgimento dell’attività professionale, offrendo così al notaio una significativa tranquillità operativa.

Un’altra copertura integrativa è quella della polizza di Tutela Legale, che offre al notaio una protezione significativa garantendogli la possibilità di avvalersi di assistenza legale qualificata nelle situazioni previste dal contratto assicurativo. La copertura si estende non solo al professionista stesso ma comprende anche l’intero nucleo familiare, offrendo così una tutela più ampia e completa.

Le altre coperture integrative

Un aspetto particolarmente vantaggioso di questa polizza risiede nella libertà di scelta del legale: il notaio ha infatti la facoltà di designare un avvocato di propria fiducia per gestire le controversie che lo coinvolgono, sia in ambito giudiziale che stragiudiziale. Un’autonomia nella scelta del professionista legale che permette al notaio di affidarsi a un consulente con cui ha già un rapporto fiduciario consolidato o che ritiene particolarmente qualificato per la specifica questione da affrontare.

Per quanto riguarda gli aspetti economici, la polizza prevede una copertura particolarmente vantaggiosa, con un massimale di 70.000 euro per ogni singolo sinistro. È importante sottolineare che non esiste un limite al numero di sinistri coperti nell’arco dell’anno assicurativo, caratteristica che rende la protezione particolarmente completa ed efficace.

Vi sono infine ampie coperture potenziali in ambito civile, offrendo in primo luogo la copertura delle spese legali per azioni promosse dall’assicurato in caso di danni subiti personalmente o al proprio patrimonio a causa di fatti illeciti extracontrattuali. La protezione si estende sia all’ambito civile che alla costituzione di parte civile in sede penale. La polizza include anche il rimborso delle spese sostenute per la presentazione di denunce o querele, a condizione che il notaio si costituisca parte civile nel procedimento penale.

Per quanto riguarda l’attività professionale, la copertura si estende alle controversie con i fornitori di beni e servizi, e alle dispute in materia di lavoro con i dipendenti iscritti nel libro unico del lavoro. La polizza tutela inoltre il professionista nelle controversie relative agli immobili, sia quelli destinati all’attività professionale che quelli ad uso abitativo di proprietà o residenza del notaio.

La difesa in ambito amministrativo

Un aspetto particolarmente rilevante riguarda la difesa in ambito amministrativo: la polizza può infatti coprire le spese per ricorsi contro provvedimenti amministrativi in diverse materie sensibili, quali il Codice della Sicurezza, la normativa sulla Privacy e il GDPR, la disciplina Antiriciclaggio e la normativa Ambientale. È inclusa anche una tutela specifica per le controversie legate alla circolazione stradale, che copre sia i danni subiti dai veicoli (di proprietà o in locazione del notaio, dei familiari o conviventi) sia la difesa in procedimenti penali connessi.

La polizza offre una protezione particolare in caso di procedimenti disciplinari: garantisce la copertura integrale del massimale quando il procedimento deriva dall’accusa di aver commesso un illecito amministrativo o un reato. Di particolare importanza è la tutela in caso di procedimenti penali o per la difesa da accuse di illeciti amministrativi, dove il notaio mantiene la piena libertà di scegliere un legale di fiducia per essere assistito in queste situazioni particolarmente delicate.

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• Il ricorso di ANAS contro la decisione d’appello
• La proposta di definizione accelerata
• Il rigetto del ricorso: le motivazioni della Corte

Nel caso di immissioni acustiche da aree pubbliche, appartiene alla giurisdizione ordinaria la controversia che ha per oggetto la domanda di condanna della Pubblica Amministrazione a provvedere. Così si è espressa la Corte di Cassazione con ordinanza 29 agosto 2024 n. 23361, ora in commento.

Il ricorso di ANAS contro la decisione d’appello sulle immissioni acustiche

L’ANAS ha avanzato ricorso, sulla base di tre motivi, sulla pronuncia della Corte d’appello di Bologna, che ha confermato il parziale accoglimento della domanda proposta 43 persone tra proprietari o eredi di immobili ubicati in prossimità della strada E45, nello specifico la S.S. 3-bis Tiberina, condannando la società ad installare, nel tratto stradale prospiciente la proprietà privata dei già attori, delle barriere antirumore, e a corrispondere a ciascuno un indennizzo annuo di 15 mila euro.

L’ANAS riferisce in particolar modo di essere stata convenuta in giudizio dai soggetti, che lamentavano illegittime immissioni rumorose, non tollerabili, in ragione dell’elevato traffico veicolare sul tratto di strada in questione.

Gli attori proponevano dunque domanda di eliminazione delle immissioni acustiche, nonché di risarcimento dei danni e, in ogni caso, di liquidazione dell’indennizzo ex art. 844, comma 2, cod. civ., a fronte della quale la convenuta, nel contestare ogni loro pretesa

la presenza di un piano nazionale di contenimento e abbattimento del rumore, ossia un piano pluriennale di risanamento, che includeva le aree oggetto di discussione prevedendo la realizzazione di una pavimentazione fonoassorbente, da realizzarsi nel tempo e secondo le priorità e i criteri previsti dalla legge, in base anche alle assegnazioni finanziarie, dato l’impegno complessivo per ANAS pari ad almeno 1,679 MLN €.

All’esito dell’istruttoria, il giudicante accoglieva la domanda nei termini sopra indicati, indicando

la tipologia di intervento da fare nel tratto di superstrada oggetto di accertamento, vale a dire l’installazione di barriere dirette a mitigare il rumore proveniente dall’alta circolazione veicolare in orari diurni e notturni.

L’ANAS lamenta nel suo ricorso come

il giudice di primo grado si fosse ingerito nella valutazione discrezionale riservata alla Pubblica Amministrazione sulla modalità di abbattimento del rumore, già oggetto di un piano nazionale di opere infrastrutturali volte a contenere le immissioni acustiche cagionate dal traffico veicolare individuate per le aree in questione nella posa di asfalto fonoassorbente da eseguire secondo l’indice di priorità stabilito dal piano.

Ancora, il giudice d’appello ha respinto il mezzo, osservando come ANAS avesse

già programmato la posa delle barriere acustiche stradali per cinquecentocinquanta metri lineari della corsia Sud nel tratto E 45, essendosi, poi, determinata ad estendere l’opera nel tratto viario interessato dalle abitazioni degli appellati”, fermo, però, restando che il protratto inquinamento acustico è di per sé indice dell’eccesso di potere e della violazione di legge della Pubblica Amministrazione, la cui discrezionalità è esercitabile fin quando assicura il raggiungimento dello scopo che è tenuto a perseguire e che, nel caso de quo, non ha realizzato.

Contro la sentenza della Corte d’appello ANAS propone dunque ricorso per cassazione sulla base di tre motivi. Vediamoli rapidamente.

Il primo motivo denuncia un omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio oggetto di discussione tra le parti.

Assume la ricorrente che il giudice d’appello avrebbe omesso di considerare la

sussistenza, nel Piano Nazionale di Contenimento ed Abbattimento del Rumore (o anche PNCAR), che si occupava, a livello, appunto, nazionale, delle opere infrastrutturali necessarie per contenere immissioni rumorose provenienti dall’intera rete stradale, di uno specifico intervento per le aree in questione, ovvero la realizzazione di una pavimentazione fonoassorbente.

Per la società ricorrente la Corte avrebbe dunque formato il proprio convincimento omettendo l’esame di tale fatto,

affermando (al contrario) che ANAS S.p.a. aveva già programmato la posa delle barriere acustiche stradali per cinquecentocinquanta metri lineari della corsia Sud nel tratto E45, essendosi, poi, determinata ad estendere l’opera nel tratto viario interessato dalle abitazioni degli appellati, e quindi fondando il proprio convincimento su una asserita determinazione di ANAS ad estendere il progetto di installazione di barriere antirumore per il tratto di strada oggetto di giudizio.

In questo modo però la Corte territoriale non avrebbe considerato che proprio per il tratto di strada in questione ANAS

avesse già predisposto una diversa tipologia di intervento (posa di asfalto fonoassorbente) e che proprio per tale ragione ciò che doveva essere accertato in sede di gravame non era tanto la valutazione della opportunità della valutazione dell’amministrazione sulla idoneità dell’intervento previsto,

ma piuttosto

la correttezza o meno di una pronuncia che, a fronte della programmazione di una tipologia di intervento (posa di asfalto fonoassorbente), aveva condannato la parte convenuta a metterne in atto uno differente (installazione di barriere antirumore).

La ricorrente rileva poi come non ricorra l’ipotesi della c.d. “doppia conforme di merito”, giacché

i fatti da cui partono i due giudici di merito sono differenti: il Tribunale di Forlì ha dato atto della sussistenza del PNCAR, ed ha poi ritenuto di accogliere le conclusioni cui era arrivato il CTU circa l’opportunità di installare delle barriere per il rumore; la Corte d’appello, invece, ha tratto le proprie conclusioni dalla circostanza (invero errata) della predisposizione proprio da parte di ANAS del progetto di installazione delle summenzionate barriere.

Per la ricorrente, tanto basterebbe pertanto a ritenere non precluso l’esame del motivo, anche perché l’art. 360, comma 4, cod. proc. civ. attualmente in vigore prevede l’impossibilità di censurare, in sede di legittimità, l’omesso esame di un fatto solo quando

la pronuncia di appello conferma la decisione di primo grado per le stesse ragioni, inerenti ai medesimi fatti, poste a base della decisione impugnata, ovvero quando la sentenza di secondo grado sia interamente corrispondente a quella di primo grado, per essere le due statuizioni fondate sul medesimo iter logico argomentativo in relazione ai fatti principali oggetto della causa.

Il secondo motivo denuncia invece la violazione e falsa applicazione dell’art. 4 della legge 20 marzo 1865, n. 2248, all. E), per illegittima ingerenza in attività amministrativa.

In particolare, ANAS sostiene che il giudice di secondo grado,

partendo peraltro come si è detto da un presupposto errato (essendo incontestato in giudizio che ANAS avesse inserito l’area in questione nel PNCAR, con un programma di intervento per la posa di pavimentazione fonoassorbente) ha comunque effettuato una valutazione di opportunità che lo ha indotto a condannare la convenuta ad adottare le specifiche misure indicate, condanna posta in essere in sfregio al principio di separazione dei poteri.

Viene dunque ribadito come gli interventi “antirumore”, dei quali saranno destinati a beneficiare anche gli attori/appellanti, sia stato predisposto in base alla legge 26 ottobre 1995, 447, al d.m. 29 novembre 2000 e al d.P.R. 30 marzo 2004, n. 142, comportando un impegno finanziario per ANAS pari ad almeno 1.679 MLN di euro e risultando “redatto in ragione di criteri di priorità e tipologia di intervento dettagliati dalla normativa di riferimento di cui il Piano nazionale è espressione”, criteri in forza dei quali, per il caso in esame, è stato individuato un indice di priorità che è di 497,70, con conseguente posizione in graduatoria nazionale al numero 1567 e in quella regionale al numero 124.

Per la società sarebbe dunque evidente

come la tipologia dei lavori, gli indici e i criteri di priorità non possano essere messi in discussione dal giudice, come fatto nella sentenza oggetto di censura, costituendo espressione della funzione amministrativa.

Arriviamo così al terzo e ultimo motivo, con cui ANAS denuncia la violazione dell’art. 111 Cost. e dell’art. 132, comma 2, n. 4), cod. proc. civ. per difetto assoluto di motivazione o motivazione apparente.

In particolare, lamenta la ricorrente che

i giudici di secondo grado non hanno in alcun modo chiarito né le ragioni dell’asserito eccesso di potere in cui sarebbe incorsa l’amministrazione competente, né il motivo per cui la predisposizione delle barriere antirumore sarebbe preferibile rispetto alla posa di asfalto fonoassorbente.

Sottolinea poi ancora la ricorrente che

la motivazione della pronuncia non consente di chiarire nemmeno la seguente ed ulteriore problematica, ovvero se l’amministrazione – una volta avvenuta l’installazione delle barriere antirumore così come ordinato dai giudici di merito – possa in ogni caso trovarsi a dover (in attuazione del PNCAR) effettuare anche l’intervento a suo tempo programmato, e la cui realizzazione ben potrebbe essere sollecitata da ulteriori soggetti interessati nonché dall’Autorità vigilante e che comporterebbe di fatto una indebita duplicazione di interventi i cui costi graverebbero sempre su ANAS.

La proposta di definizione accelerata

In relazione a tale ricorso è stata formulata una proposta di definizione accelerata che viene così motivata:

considerato che: il primo motivo (…) è inammissibile per la preclusione che deriva (…) dall’avere la Corte d’appello deciso in modo conforme alla sentenza di primo grado (…): diversamente da quanto postulato in ricorso la circostanza dell’avere l’Azienda ricorrente programmato la posa di asfalti fonoassorbenti è stata espressamente considerata dalla Corte d’appello (…) e giudicata, come dal primo giudice, irrilevante, in adesione alle conclusioni del c.t.u. circa l’opportunità di installare delle barriere per il rumore; il secondo motivo (…)

è manifestamente infondato alla luce del principio secondo cui «in tema di immissioni acustiche provenienti da aree pubbliche, appartiene alla giurisdizione ordinaria la controversia avente ad oggetto la domanda, proposta da cittadini residenti nelle zone interessate, di condanna della P.A. a provvedere, con tutte le misure adeguate, all’eliminazione o alla riduzione nei limiti della soglia di tollerabilità delle immissioni nocive, oltre che al risarcimento dei danni, patrimoniali e non patrimoniali, patiti, atteso che l’inosservanza da parte della P.A. delle regole tecniche o dei canoni di diligenza e prudenza nella gestione dei propri beni può essere denunciata dal privato davanti al giudice ordinario non solo per conseguire la condanna della P.A. al risarcimento dei danni, ma anche per ottenerne la condanna ad un facere, tale domanda non investendo scelte ed atti autoritativi della P.A., ma un’attività soggetta al principio del neminem laedere (…);

il terzo motivo (…) è parimenti infondato: ciò che vi si deduce esula dal contenuto che al detto paradigma hanno attribuito (…) secondo le quali: «La riformulazione dell’art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ. (…) deve essere interpretata, alla luce dei canoni ermeneutici dettati dall’art. 12 delle preleggi, come riduzione al ‘minimo costituzionale’ del sindacato di legittimità sulla motivazione.

Pertanto, è denunciabile in cassazione solo l’anomalia motivazionale che si tramuta in violazione di legge costituzionalmente rilevante, in quanto attinente all’esistenza della motivazione in sé, purché il vizio risulti dal testo della sentenza impugnata, a prescindere dal confronto con le risultanze processuali. Tale anomalia si esaurisce nella ‘mancanza assoluta di motivi sotto l’aspetto materiale e grafico’, nella ‘motivazione apparente’, nel ‘contrasto irriducibile tra affermazioni inconciliabili’ e nella ‘motivazione perplessa ed obiettivamente incomprensibile’, esclusa qualunque rilevanza del semplice difetto di ‘sufficienza’ della motivazione»; nel caso di specie la motivazione è perfettamente comprensibile.

Il rigetto del ricorso: le motivazioni della Corte

Il ricorso viene rigettato con motivazioni in parte diverse da quelle citate nella proposta di definizione accelerata.

In primo luogo, l’inammissibilità del primo motivo deriva dalla violazione dell’art. 366, comma 1, n. 6), cod. proc. civ. e non dall’applicazione dell’art. 348-ter cod. proc. civ.

Si evidenzia infatti che tale ultima norma è abrogata con effetto dal 28 febbraio 2023 e con applicazione ai procedimenti pendenti a tale data. La possibilità di dichiarare inammissibile il presente motivo di ricorso per c.d. “doppia conforme”, è dunque assoggettata alle condizioni di cui al nuovo testo dell’art. 360, comma 4, cod. proc. civ., come introdotto dall’art. 3, comma 27, lett. a), del già citato d.lgs. n. 149 del 2022, norma che ha effetto a decorrere dal 1° gennaio 2023 e si applica ai giudizi di legittimità introdotti con ricorso notificato a decorrere da tale data.

Il novellato testo del comma 4 dell’art. 360 cod. proc. civ. così recita:

Quando la pronuncia di appello conferma la decisione di primo grado per le stesse ragioni, inerenti ai medesimi fatti, poste a base della decisione impugnata, il ricorso per cassazione può essere proposto esclusivamente per i motivi di cui al primo comma, numeri 1, 2, 3 e 4. Tale disposizione non si applica relativamente alle cause di cui all’articolo 70, primo comma.

La ricorrente sostiene che la preclusione della doppia conforme opererebbe ormai solo quando

la sentenza di secondo grado sia interamente corrispondente a quella di primo grado

e ciò che sarebbe da escludere nel caso in esame.

Le misure previste dal PNCAR

Sostiene infatti ANAS che mentre la sentenza di primo grado ha escluso che la misura prevista dal Piano Nazionale di Contenimento ed Abbattimento del Rumore (PNCAR), ovvero la posa di pavimentazione fonoassorbente fosse idonea a garantire soddisfazione al diritto dei già attori a non subire immissioni acustiche intollerabili, la sentenza d’appello, ignorando addirittura le prescrizioni del Piano, ha sostenuto che Anas aveva già programmato la posa delle barriere acustiche stradali per cinquecentocinquanta metri lineari della corsia Sud nel tratto E 45, essendosi, poi, determinata ad estendere l’opera nel tratto viario interessato dalle abitazioni degli appellati.

La Corte di Cassazione reputa di doversi esimere dall’affrontare la questione sulla coincidenza, o meno, della nozione di “doppia conforme”, come delineata dall’abrogato art. 348-ter e dal novellato art. 360, comma 4, cod. proc. civ.

In tal proposito valgono infatti le seguenti considerazioni, a cominciare che dal rilievo che il vizio denunciato neppure sembra riconducibile alla fattispecie dell’omesso esame di un fatto, apparendo piuttosto, un errore revocatorio perché la Corte d’appello avrebbe scambiato le misure “de futuro” del PNCAR con quella – ritenuta addirittura “de praeterito” che consiste nella estensione delle barriere acustiche anche nel tratto di strada oggetto del giudizio.

Si rileva dunque che l’ANAS, nel formulare tale censura, non si sia attenuta ai presupposti di ammissibilità individuati dalla giurisprudenza di questa Corte, non avendo precisato dove i temi suddetti siano stato introdotti in primo grado e dove, poi, in appello.

La denuncia del vizio di “omesso esame” esige l’indicazione non solo di quale sia il fatto “omesso”, ma anche del “dato”, testuale o extratestuale, da cui esso risulti esistente, e del “come” e del “quando” tale fatto sia stato oggetto di discussione processuale.

L’omissione di fatto decisivo?

Sempre nei termini di inammissibilità del motivo, bisogna rimarcare il fatto di cui si assume essere stato omesso l’esame, ovvero che anche il tratto di sede stradale interessato dalle abitazioni degli attoiri/appellati formasse oggetto dell’intervento programmato dal PNCAR. Non è tuttavia un fatto che si presenta come “decisivo”, vale a dire “idoneo a determinare un esito diverso della controversia”, essendo a carico del ricorrente dimostrare “il rapporto di derivazione diretta tra l’omesso esame e la decisione, a lui sfavorevole, della controversia”.

Nella fattispecie, ciò che i giudici territoriali hanno rimarcato la non procrastinabilità dell’intervento necessario per contenere le immissioni, senza pertanto dover attendere l’esecuzione delle misure programmate, sulla scorta delle osservazioni formulate dall’Agenzia regionale per la protezione ambientale che, dopo aver “riscontrato livelli di pressione sonora 4 volte superiori al livello massimo consentito”, evidenziava “una situazione di criticità per tutti gli edifici che sono posti entro i 50/60 metri dal limite della carreggiata, con costante superamento del limite assoluto di immissione nel periodo notturno”, concludendo che, “malgrado gli interventi di mitigazione proposti”, quali specificamente la “posa di asfalti fonoassorbenti” e “la posa in opera di barriere fonoisolanti/fonoassorbenti”, si registrasse “il permanere di situazioni non sanate completate”.

L’indifferibilità delle misure imposte per le immissioni acustiche

La stessa ANAS si è d’altronde doluta del fatto che gli indici e i criteri di priorità fissati dal PNCAR non possano essere messi in discussione dal giudice, riferendo, altresì, che all’intervento destinato ad interessare il tratto di strada per cui è giudizio è stato conferito un indice di priorità che è di 497,70, con conseguente posizione in graduatoria nazionale al numero 1567 e in quella regionale al numero 124, finendo poi con il confermare l’indifferibilità delle misure imposte dai due giudici di merito.

Il secondo motivo è invece ritenuto non fondato, come da proposta.

Trova qui applicazione il principio già enunciato dalla stessa Corte secondo cui

l’inosservanza da parte della P.A. delle regole tecniche o dei canoni di diligenza e prudenza nella gestione dei propri beni può essere denunciata dal privato davanti al giudice ordinario non solo per conseguire la condanna della P.A. al risarcimento dei danni, ma anche per ottenerne la condanna ad un facere, tale domanda non investendo scelte ed atti autoritativi della P.A., ma un’attività soggetta al principio del neminem laedere.

D’altra parte, si osserva ancora, non è certo senza rilievo il fatto che i due giudici di merito si siano astenuti dal sovvertire l’ordine di priorità nell’effettuazione di tale intervento previsto dal PNCAR.

Anche il terzo motivo è ritenuto non fondato, ancora come da proposta.

Su tale punto si rammenta come il sindacato della Corte di legittimità sia destinato ad investire la parte motiva della sentenza solo entro il minimo costituzionale.

Il difetto di motivazione sembra pertanto essere ipotizzabile solamente nel caso in cui la parte motiva della sentenza risulti “meramente apparente”, un’evenienza configurabile quando essa

benché graficamente esistente, non renda, tuttavia, percepibile il fondamento della decisione, perché recante argomentazioni obbiettivamente inidonee a far conoscere il ragionamento seguito dal giudice per la formazione del proprio convincimento

o ancora connotata da affermazioni inconciliabili, mentre resta irrilevante il semplice difetto di sufficienza della motivazione, fermo restando in ogni caso la necessità che il vizio emerga immediatamente e direttamente dal testo della sentenza impugnata.

Nel caso in esame la motivazione – benché scarna – è del tutto intellegibile, né evidenzia aspetti di irriducibile contraddittorietà o di inconciliabilità logica, sicché il motivo è da rigettare.

Per questi motivi la Corte rigetta il ricorso.

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• L’errore di calcolo del giudice
• La riduzione della capacità lavorativa
• La liquidazione del danno con concorso di colpa
• Il concorso di colpa del danneggiato

Con sentenza Cass. civ. 3 gennaio 2024 n. 138, i giudici hanno affrontato il tema del concorso di colpa del terzo trasportato in occasione di un sinistro stradale.

Il danneggiato, terzo trasportato, in seguito all’incidente aveva riportato  gravi lesioni. Ha agito in giudizio per il risarcimento dei danni patiti, ma la compagnia assicurativa ha contestato la fondatezza della pretesa.

Per l’assicuratore, infatti, il danneggiato avrebbe avuto una condotta negligente, accettando il passaggio da una persona in evidente stato di ebbrezza.

In primo grado il Tribunale accoglie le doglianze dell’attore, ravvisando nella sua condotta un concorso colposo. In appello invece viene esclusa la responsabilità  del danneggiato.

La causa passa dunque sulle scrivanie dei giudici di legittimità.

L’errore di calcolo del giudice

Nel lungo e articolato ricorso del danneggiato, i primi due motivi sono esaminati congiuntamente, denunciando infatti entrambi l’erroneo computo dell’età del richiedente nella liquidazione del danno.

Per i giudici della Suprema Corte entrambi i motivi sono fondati. Il giudice di merito che commette un errore nel calcolo del danno, utilizzando un moltiplicatore sbagliato rispetto all’età della vittima, incorre infatti in error in iudicando, che non è emendabile con la procedura di correzione prevista dall’art. 287 c.p.c..

L’errore non consiste infatti in una inesatta applicazione delle regole matematiche. Bensì, ricade direttamente sull’individuazione dei dati numerici posti alla base del calcolo. Si traduce così in un vizio logico della motivazione. Impedisce di fatto la ricostruzione del ragionamento seguito dal giudice per giungere alla decisione.

Ne deriva, da quanto sopra, la nullità della sentenza nella parte relativa alla liquidazione del danno, per difetto del requisito di cui all’art. 132 c.p.c., comma 2, n. 4.

In particolare, nella fattispecie ora in esame il giudice in appello non avrebbe applicato tali principi. Nel calcolare il danno biologico permanente che spetta al richiedente, infatti, ha usato un’età differente (20 invece di 19), nonostante tale data fosse ricavabile dall’intestazione della decisione.

Da questo errore ne è scaturita una liquidazione del danno errata, inferiore a quella che sarebbe spettata applicando il parametro anagrafico corretto. La sentenza di secondo grado è dunque nulla per error in iudicando.

La riduzione della capacità lavorativa

I motivi di ricorso dal terzo al quinto riguardano invece la parte relativa alla liquidazione del danno patrimoniale da riduzione della capacita lavorativa specifica, che sarebbe erronea poiché parametrata sull’invalidità del danno biologico (47%), anziché al 100%, stante la totale preclusione allo svolgimento di attività lavorativa futura nello spettacolo da parte del danneggiato.

Per i giudici della Suprema Corte, però, questi motivi sarebbero infondati. Viene infatti richiesta una rivalutazione dei dati fattuali e in particolare probatori. Tale giudizio rimane pur sempre nella piena discrezionalità del giudice di merito, non sindacabile in sede di legittimità.

La liquidazione del danno con concorso di colpa

Si ritiene invece fondato il sesto motivo di ricorso. La Corte d’Appello ha infatti disatteso il principio di diritto enunciato dalla Corte di legittimità secondo cui il

danno permanente da incapacità di guadagno non può essere liquidato in base ai coefficienti di capitalizzazione approvati con r.d. n. 1403 del 1922, i quali, a causa dell’innalzamento della durata media della vita e dell’abbassamento dei saggi di interesse, non garantiscono l’integrale ristoro del danno, e con esso il rispetto della regola di cui all’art. 1223 c.c.

Su tale punto la giurisprudenza ne ha indicati altri, tra cui il giudice di merito rimane libero di scegliere. Rimane ferma la necessità che siano aggiornati e indicati dal CSM, allegati agli Atti dell’Incontro di studio per i magistrati svoltosi a Trevi il 30 giugno-1° luglio 1989, Tabella B (in Nuovi orientamenti e nuovi criteri per la determinazione del danno, Quaderni del CSM, 1990, n. 41, pp. 127 e ss.).

Da ciò ne deriva che la sentenza impugnata deve essere cassata sul punto e rinviata alla Corte d’appello. I giudici territoriali riesamineranno il caso applicando il relativo principio di diritto e individuando come coefficiente di capitalizzazione del danno patrimoniale da incapacità lavorativa specifica quello riportato nei Quaderni del CSM, Tabella B, o altro criterio ritenuto parimenti congruo, sulla base delle indicazioni che precedono, con ogni conseguente effetto in ordine alle eventuali ulteriori componenti di determinazione del quantum risarcitorio.

Il concorso di colpa del danneggiato

Vi è poi un altro motivo di ricorso. Il ricorrente ritiene che la valutazione dei giudici in appello sarebbe erronea perché non avrebbe considerato il concorso di colpa del danneggiato nella misura del 20%, essendosi esposto volontariamente al rischio delle conseguenze negative derivanti dall’aver accettato il passaggio nonostante l’evidente stato di ebbrezza del conducente.

Per i giudici di legittimità, però, il motivo non merita accoglimento per tre ragioni.

In primo luogo, l’orientamento consolidato della giurisprudenza di legittimità ritiene che colui che denuncia il vizio di cui all’art. 360, co. 1, n. 3, c.p.c. deve non solo indicare le norme di legge che ritiene violate, ma anche esaminarne il contenuto precettivo, confrontandolo con le affermazioni in diritto contenute nella decisione impugnata.

In secondo luogo, il motivo si sostanzia in una richiesta di rivalutazione del materiale probatorio che non è permessa in sede di legittimità.

In terzo luogo, tutte le censure svolte non colgono l’effettiva portata della ratio decidendi della sentenza. La Corte di appello ha infatti esaminato tutte le risultanze istruttorie e, sulla base anche degli esiti della consulenza tecnica d’ufficio, ha ritenuto non configurabile una responsabilità del danneggiato nella causazione del sinistro ex art. 1227, comma 1, c.c.. Ha così evidenziato come la compagnia assicurativa non avesse assolto al relativo onere probatorio sulla stessa gravante.

Si precisa inoltre che, come da orientamento prevalente, il fatto colposo del danneggiato che rileva ai fini dell’applicazione dell’art. 1227, comma 1, c.c., deve connettersi causalmente all’evento dannoso. Non può dunque quest’ultimo essere pretermesso nella ricostruzione della serie causale giuridicamente rilevante. Non può nemmeno collegarsi direttamente la condotta colposa del danneggiato con il danno da lui patito.

Ne deriva che non ogni esposizione a rischio da parte del danneggiato è idonea a determinarne un concorso giuridicamente rilevante, all’uopo occorrendo, al contrario, che tale condotta costituisca concreta concausa dell’evento dannoso.

La giurisprudenza di legittimità, in specifica relazione alla posizione del terzo trasportato, danneggiato da un sinistro, ha poi affermato, su di un piano più generale, che, quando quest’ultimo non partecipa attivamente alla sua causazione, non ne è configurabile alcuna responsabilità.

Nella fattispecie ora in esame, la Corte territoriale ha correttamente applicato tali principi, ritenendo sussistere in capo al danneggiato il diritto ad ottenere l’integrale risarcimento del danno, non essendo allo stesso ascrivibile alcuna colpa per il verificarsi dell’incidente.

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• Cos’è il danno morale
• Quando va risarcito il danno morale?
• La personalizzazione del risarcimento del danno morale
• Il calcolo del danno morale
• Danno morale e danno esistenziale, non facciamo confusione

Il tema del danno morale, e dei risarcimenti danni morali, è un aspetto molto complesso e dibattuto, spesso in grado di generare non poca confusione tra le persone che ambiscono a compensare la sofferenza patita in alcune situazioni.

In questa guida cercheremo di fare chiarezza sul tema, illustrando dove ha origine la possibilità di ottenere un risarcimento dei danni morali subiti e come farne richiesta.

Cos’è il danno morale

Per comprendere come si possa giungere a un risarcimento del danno morale occorre prima di tutto partire da una definizione dello stesso fenomeno.

Definiamo pertanto il danno morale come la sofferenza che un soggetto ha patito in alcune circostanze, come ad esempio nel caso di una lesione fisica. Il danno morale non deve essere poi erroneamente confuso con il danno non patrimoniale ex art. 2059 c.c., in cui peraltro rientrano anche i danni subiti dalle persone giuridiche che, evidentemente, non possono provare sofferenze psicologiche.

Quando va risarcito il danno morale?

Il risarcimento del danno morale è stato lungamente dibattuto dalla Corte di Cassazione ed è ancora oggi un tema che viene rivisto e aggiornato in sede giurisprudenziale.

In particolare, secondo quanto afferma l’orientamento prevalente della Suprema Corte con la sentenza Sezioni Unite 11 novembre 2008, n. 26972, il danno morale va risarcito come danno non patrimoniale, nell’ampia accezione ricostruita dalle SS.UU. come principio informatore della materia. Il risarcimento – prosegue la pronuncia – deve avvenire secondo equità circostanziata, tenendosi conto che anche per il danno non patrimoniale il risarcimento deve essere integrale, e tanto più elevato quanto maggiore è la lesione.

Qualche mese prima, la stessa Corte, con sentenza 4 marzo 2008, n. 5975, aveva precisato come nel caso di accertamento di un danno biologico di rilevante entità e di duratura permanenza, il danno morale, come lesione della integrità morale della persona (artt. 2 e 3 della Costituzione in relazione al valore della dignità anche sociale, ed in correlazione alla salute come valore della identità biologica e genetica) non può essere liquidato in automatico e pro quota come una lesione di minor conto. Il danno morale è ingiusto così come il danno biologico, e nessuna norma costituzionale consente al giudice di stabilire che l’integrità morale valga la metà di quella fisica.

La personalizzazione del risarcimento del danno morale

Più recentemente, la Corte si è altresì occupata della possibilità di prevedere una personalizzazione del danno morale.

Con pronuncia del 15 maggio 2018, n. 11754, infatti, i giudici di legittimità hanno stabilito che nella liquidazione del danno non patrimoniale, salvo diverse previsioni normative e che ricorrano circostanze peculiari, devono trovare applicazione i parametri tabellari elaborati presso il Tribunale di Milano, successivamente all’esito delle pronunce delle Sezioni Unite del 2008, perché determineranno il valore finale del punto utile al calcolo del danno biologico da invalidità permanente, tenendo conto di ogni componente non patrimoniale, compresa anche quella qualificata in termini di danno morale che, nei sistemi  tabellari precedenti, si liquida in via separata, mentre in quella successiva al 2011 è inclusa nel punto base, così da operare non sulla percentuale di invalidità, bensì con aumento equitativo della corrispondente qualificazione.

Tutto ciò premesso, è però possibile che il giudice – se nota alcune specifiche circostanze che siano in grado di superare le conseguenze ordinarie già previste e compensate nella liquidazione forfettaria di cui alle tabelle – possa procedere alla personalizzazione del danno entro percentuali massime di aumento, come previste dalle stesse tabelle. La scelta dovrà essere poi adeguatamente motivata nella sentenza, indicando quali siano le ragioni di apprezzamento che hanno indotto una diversa considerazione in termini monetari.

Il calcolo del danno morale

Valutato quanto sopra, possiamo cercare altresì di comprendere come calcolare il danno morale e, dunque, come possa essere quantificato.

La questione è molto complessa poiché, sebbene siano spesso riconosciuti dal giudice, i danni morali sono frequentemente molto difficili da quantificare, dipendendo da fattori soggettivi che sono difficilmente accertabili e individuabili.

In particolare, il calcolo del danno morale varia innanzitutto se è collegato o meno al calcolo del danno fisico, cioè a un pregiudizio di tipo biologico. Quando quello biologico è superiore a 3 punti percentuali, infatti, di norma quello morale si risarcisce in automatico, generando per il danneggiato sia il risarcimento per danno morale che quello per danno biologico.

Se invece non è presente una lesione fisica, allora la vittima deve dare una prova concreta del danno morale. Il giudice di norma ricorre in questo caso al criterio dell’equità, definendo una somma che in base al proprio giudizio debba ritenersi congrua per il risarcimento del danno morale.

Abbiamo già fatto cenno al fatto che la quantificazione del danno morale è soggetto a personalizzazione e che la stessa per una frazione del biologico non esclude dunque una misurazione superiore a quanto stabilito dalle Tabelle del Tribunale di Milano.

Danni morali e danni esistenziali, non facciamo confusione

Il danno morale è un concetto, come sopra qualificato, che deve essere distinto dal correlato concetto di danno esistenziale. Entrambi sono riconosciuti dal legislatore e dal giudice come tipologie di danni non patrimoniali, ma presentano differenze significative in termini di natura, ambito di applicazione e risarcimento.

Il danno morale, come già precisato, è infatti un danno connesso alla sofferenza psicologica, emotiva o psichica che una persona subisce a causa di un evento traumatico, di un’ingiustizia o di una violazione dei propri diritti personali. Coinvolge dunque l’area dell’angoscia emotiva, dello stress, della depressione, dell’ansia e di altri disagi similari che possono derivare dagli eventi che hanno un impatto sulla psiche dell’individuo.

Il danno esistenziale, invece, riguarda la lesione o il pregiudizio causato agli aspetti fondamentali e significativi dell’esistenza di un individuo. Il danno coinvolge dunque la sfera personale e l’equilibrio psicofisico di una persona, influenzando in modo decisivo il suo benessere generale e il modo con cui affronta la vita.

Insomma, il danno esistenziale si lega a cambiamenti sostanziali nella qualità della vita, come ad esempio la perdita della capacità di godere delle attività quotidiane, o ancora la perdita di autostima.

Differenze tra danni morali e danni esistenziali

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• La responsabilità
• Responsabilità per contatto sociale
• La culpa in vigilando

La Cassazione si è pronunciata su un caso molto interessante per le attività di insegnamento. Con la sentenza n. 11751 del 15 maggio 2013, infatti, i giudici della Suprema Corte sono intervenuti sul tema della responsabilità dell’insegnante anche quando l’alunno è maggiorenne.

La novità di tale pronuncia giurisprudenziale è costituita dalla circostanza che la maggiore età dell’allievo non sia di per sé sufficiente a far venir meno gli obblighi a carico dei dipendenti dell’istituto scolastico e sorgenti con il vincolo giuridico che si instaura con la frequenza dell’istituto da parte dell’allievo.

Cerchiamo allora di riepilogare quali sono state le conclusioni a cui sono giunti gli Ermellini e che cosa è stato deciso a margine delle valutazioni effettuate.

La responsabilità per fatto proprio o di terzi: illecito extracontrattuale o responsabilità contrattuale

Il caso riguarda le vicende di un Istituto superiore di Milano per cui il Tribunale del capoluogo lombardo aveva respinto la tesi in base alla quale trovasse applicazione nel caso di specie, dell’art. 2048 del codice civile che disciplina la responsabilità dei tutori, precettori e dei maestri d’arte come per i genitori.

Afferma l’art. 2048 c.c. che

Il padre e la madre, o il tutore sono responsabili del danno cagionato dal fatto illecito dei figli minori non emancipati o delle persone soggette alla tutela, che abitano con essi. La stessa disposizione si applica all’affiliante.

I precettori e coloro che insegnano un mestiere o un’arte sono responsabili del danno cagionato dal fatto illecito dei loro allievi e apprendisti nel tempo in cui sono sotto la loro vigilanza.

Le persone indicate dai commi precedenti sono liberate dalla responsabilità soltanto se provano di non aver potuto impedire il fatto.

La norma ritiene pertanto che vi sia una presunzione di omessa vigilanza di persona in caso di condizione della coabitazione per i genitori e per i tutori, e condizione del tempo in cui sono sotto la loro vigilanza per i precettori e per i maestri d’arte. Agli effetti della irresponsabilità, occorre la prova che sia stato impossibile da parte dei genitori, del tutore e dei precettori impedire il fatto. Una dimostrazione, questa, che potrà essere fatta con ogni mezzo di prova.

La prova liberatoria di responsabilità insegnanti

La presunzione per i genitori, i tutori e i precettori è iuris tantum: devono infatti provare di non avere potuto impedire il fatto.

Peraltro, occorre tenere in considerazione che il significato di impedimento ad evitare il fatto non può ricondursi alla sola impossibilità materiale. Bisogna invece tenere presente un concorso di circostanze.

Il vincolo tra allievo e istituto

La sentenza stabilisce che con l’iscrizione e la frequentazione dell’istituto scolastico si fonda un vincolo giuridico tra allievo ed istituto, vincolo che lega naturalmente anche i dipendenti dell’istituto, ovvero gli insegnanti.

Si tratta quindi di una responsabilità contrattuale e non extracontrattuale ex 2048 c.c., legata agli obblighi di vigilanza. Oltre all’obbligo di istruire ed educare vige quindi anche l’obbligo di vigilare sull’incolumità fisica e sicurezza degli studenti, vincoli che non hanno limiti se non la fine della frequenza, quindi non esiste il limite del raggiungimento della maggiore età dell’alunno.

La Corte d’Appello, nell’ambito di una sentenza abbastanza articolata, ha invece ritenuto che il caso di specie potesse rappresentare tanto un caso di illecito extracontrattuale, quanto un caso di responsabilità contrattuale, data la chiara imputabilità all’istituto scolastico dell’adempimento dell’obbligo di vigilanza sullo studente e sull’allievo frequentante.

Responsabilità contrattuale per contatto sociale degli insegnanti

Ciò premesso, la Corte di Cassazione entra più nello specifico nell’analisi della fattispecie contrattuale, che ritiene applicabile al caso di specie.

Chiarisce dunque come il raggiungimento della maggiore età non costituisca un limite di responsabilità dell’istituto scolastico all’adempimento delle obbligazioni gravanti sullo stesso ed inerenti alla formazione ed alla vigilanza sui propri allievi. La culpa in vigilando deve ritenersi non più sussistente soltanto nel momento in cui lo studente concluda od interrompa il proprio percorso formativo con l’istituto, non certo al raggiungimento della maggiore età.

La Culpa in vigilando nel caso di allievi maggiorenni

In caso di fatti illeciti per culpa in vigilando quindi, le persone indicate come responsabili dall’articolo 2048 non sono libere da responsabilità. Tale sentenza ha senza dubbio una rilevanza nell’ambito dell’educazione, con espresso riferimento agli insegnanti che, secondo tale interpretazione del codice civile, saranno responsabili delle attività dannose poste in essere a danno dei propri allievi anche qualora questi ultimi abbiano compiuto il diciottesimo anno di età.

Tale fonte di responsabilità contrattuale, che può ritenersi come derivante da “contatto sociale”, avrà dunque ordinaria prescrizione decennale, mentre sarà a carico di colui che fosse convenuto in giudizio per il proprio inadempimento, di provare l’adempimento delle proprie obbligazioni di insegnante o comunque di dipendente dell’istituto, in sede di giudizio.

Responsabilità insegnanti per danni subiti dagli studenti

Una conferma di quanto sopra è arrivata con la più recente sentenza n. 2334/18. Il Tribunale di prime cure si è infatti occupato di un caso che riguarda una ragazza che, a causa delle spinte e dell’accalcamento dei suoi compagni di classe, era caduta mentre usciva dalla palestra della scuola, riportando delle lesioni.

La Corte d’Appello aveva negato che l’insegnante fosse responsabile dell’accaduto, perché gli studenti coinvolti erano maggiorenni. Di diversa opinione è stata però la Corte di legittimità, che ha rammentato come sui docenti gravi un obbligo di vigilanza che prescinde dall’età degli studenti, “poiché la maggiore età non significa che il soggetto cessi di essere allievo o apprendista, ovvero cessi di essere sottoposto a quella vigilanza che, logicamente, è teleologica, ovvero necessaria per l’attività di insegnamento / addestramento cui si riferisce l’articolo 2048 secondo comma”.

Naturalmente, questo non significa che l’età degli studenti non abbia mai alcun rilievo, poiché dovrà sempre costituire il parametro con cui si dovrà valutare la condotta posta in essere dall’insegnante.

L’età degli studenti e la responsabilità insegnanti

L’obbligo di vigilanza di un docente sarà infatti evidentemente diverso a seconda che gli studenti siano bambini molto piccoli o giovani che stanno concludendo il corso di studi nelle scuole superiori. E’ intuibile che nel primo caso l’obbligo di vigilanza sarà più intenso, mentre nella seconda ipotesi non potrà che essere più lieve.

In altri termini, il dovere di vigilanza di cui all’art. 2048 secondo comma c.c. è da intendersi non certo in senso assoluto, bensì in termini relativi considerato che il contenuto di tale obbligo è da intendersi in rapporto inversamente proporzionale al livello di maturità degli alunni, con la conseguenza che con l’avvicinarsi degli alunni all’età del pieno discernimento, il dovere di vigilanza dei precettori richiede meno la loro continua presenza.

Pertanto, al fine di giudice il comportamento di un’insegnante, si dovrà valutare, tenendo conto anche dell’età degli studenti, quanto l’evento dannoso fosse prevedibile.

Sulla base di ciò, salvo la presenza di casi particolari, la maggiore età dello studente potrebbe far venire meno la responsabilità del docente se si presume che il ragazzo maggiorenne sia in grado di tenere comportamenti socialmente adeguati.

Come però visto nel commento di oggi, la maggiore età del giovane non esclude sempre la responsabilità dell’insegnante che, dunque, permane se il danneggiato è in grado di provare che nel caso specifico sarebbe stata necessaria una particolare vigilanza.

A titolo di esempio, si pensi ad un incidente che è causato da uno studente che in passato aveva avuto comportamenti aggressivi o ostili nei confronti del danneggiato. In questo caso appare evidente come sia l’insegnante a dover dimostrare di aver posto in essere tutte le condotte possibili per evitare il verificarsi dell’evento.

Le conclusioni

Traendo le dovute sintesi, possiamo dunque affermare che sebbene la maggiore età degli studenti non escluda automaticamente la responsabilità dell’insegnante, di contro costituisce un parametro importante per valutare il grado di vigilanza esigibile da un docente.

Nel concreto, il più delle volte la maggiore età degli studenti è in grado di escludere la responsabilità dell’insegnante, ma il danneggiato può comunque dimostrare che nel caso specifico l’obbligo di vigilanza del docente avrebbe dovuto essere più stringente.

Per una consulenza legale sul un caso specifico è possibile compilare l’apposito modulo per la richiesta di consulenza: sarete contattati entro poche ore dall’invio della richiesta.

Avv. Bellato – responsabilità e risarcimento del danno

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• I fatti
• La mancata assunzione di prova decisiva
• L’assenza dei presupposti
• La disciplina antisismica

La Terza sezione della Corte di Cassazione, in tema di reati edilizi, ha disposto che il rispetto del requisito della conformità delle opere sia alla disciplina urbanistica ed edilizia vigente al momento della realizzazione, che a quella vigente al momento della presentazione della domanda di regolarizzazione (la c.d. doppia conformità) richiesto quale elemento utile per il rilascio del permesso di costruire in sanatoria, è da ritenersi escluso nelle ipotesi di edificazioni eseguite in assenza del preventivo ottenimento dell’autorizzazione sismica.

Cerchiamo allora di riepilogare quali sono state le considerazioni effettuate dalla Suprema Corte con la sentenza n. 2357 del 20 gennaio 2023.

I fatti

La vicenda trae origine da un sopralluogo effettuato dalla polizia municipale. In tale sede emergeva lo svolgimento di lavori di sopraelevazione di un piano realizzato sopra il lastrico solare su un immobile di proprietà della ricorrente.

Le attività venivano eseguite in difetto di ogni permesso di costruire o del rispetto della normativa sismica. L’immobile veniva così sottoposto a sequestro preventivo. L’imputata presentava poi istanza finalizzata al rilascio del permesso di costruire in sanatoria per la sopraelevazione, ma l’amministrazione non lo concedeva perché – come emerso in sede di escussione del tecnico dell’ufficio comunale, il terreno interessato dalla domanda del titolo abilitativo non raggiungeva la cubatura necessaria per sviluppare la volumetria richiesta dalla sopraelevazione.

La ricorrente sceglieva così di donare metà della proprietà alla figlia. La figlia, dopo avervi asservito un ulteriore terreno per acquisire la cubatura necessaria per completare la sopraelevazione, ripresentava una nuova istanza di sanatoria in qualità di comproprietaria, accolta con l’adozione del permesso di costruire.

Il giudice di prime cure riteneva sussistente la responsabilità dell’imputata e la condannava. Il giudice territoriale rigettava poi l’impugnazione proposta dalla ricorrente confermando la precedente statuizione. Di qui, il ricorso in Cassazione. Proviamo a riepilogare sinteticamente per quali motivi.

La mancata assunzione di prova decisiva

Il primo motivo deduce la violazione di legge per la mancata assunzione di una prova decisiva, come la relazione tecnica di un architetto.

Per la Cassazione, tuttavia, quest’ultima non è un novum, ma è appartenente al contesto probatorio già oggetto di valutazione. La mancata rinnovazione dell’istruzione dibattimentale nel giudizio di appello può dunque costituire violazione ex art. 606 c.p.c. solo nel caso di prove sopravvenute o scoperte dopo la sentenza di primo grado.

I giudici sottolineano come la completezza e la piena affidabilità logica dei risultati del ragionamento probatorio seguito dalla Corte territoriale giustificano la decisione contraria alla rinnovazione dell’istruzione dibattimentale sul rilievo che in appello costituisce un istituto eccezionale fondato sulla presunzione che l’indagine istruttoria sia stata esauriente con le acquisizioni del dibattimento di primo grado. il potere  del giudice di disporre la rinnovazione è dunque subordinato alla rigorosa condizione che egli ritenga, contro predetta presunzione, di non essere in grado di decidere allo stato degli atti.

La Corte di legittimità ha anche stabilito che il rigetto dell’istanza di rinnovazione dell’istruttoria dibattimentale in appello si sottrae al sindacato di legittimità quando la struttura argomentativa della motivazione della decisione di secondo grado si fonda su elementi sufficienti, potendo pertanto il provvedimento di rigetto della richiesta di rinnovazione istruttoria in appello essere motivato anche implicitamente in presenza di un quadro probatorio definito, certo e non necessitante di approfondimenti indispensabili.

L’assenza dei presupposti

Con il secondo e il terzo motivo il ricorrente contesta l’assenza dei presupposti, affermata dai giudici di merito per il rilascio della sanatoria alla ricorrente e gli effetti della stessa.

Tuttavia, per la Corte di legittimità le questioni qui dedotte si sostanziano in censure generiche e manifestatamente infondate, smentite nelle valutazioni dei precedenti gradi di giudizio e già espresse nelle relative pronunce.

Pertanto, quanto argomentato dai giudici non è censurabile in sede di legittimità. Con l’occasione, i giudici di Cassazione rilevano anche come la ricorrente abbia basato la propria linea difensiva sulla relazione dell’architetto di cui si è accennato nel precedente paragrafo, mai acquisita, non facente parte del materiale probatorio e quindi non valutabile agli effetti del denunciato travisamento. Non sono infatti ricevibili dal giudice di legittimità i documenti nuovi, ovvero quelli non facenti parte del fascicolo, diversi da quelli che non esigono alcuna attività di apprezzamento sulla loro efficacia nel contesto delle prove che sono già state raccolte, come accade in via esemplificativa per i certificati di nascita o di morte, perché tale attività è estranea ai compiti istituzionali della stessa Corte di Cassazione.

Non vi è dunque dubbio sulla natura impropria della sanatoria rilasciata, peraltro alla figlia della ricorrente quale esito di una nuova domanda.

Art. 36 del DPR 309/90

Si ricorda come l’art. 36 del DPR 309/90 al primo comma disponga che

in caso di interventi realizzati in assenza del permesso di costruire, o in difformità da esso, fino alla scadenza dei termini di cui all’art. 31, comma 3, art. 33, comma 1, art. 34, comma 1 e comunque fino all’irrogazione delle sanzioni amministrative, il responsabile dell’abuso o l’attuale proprietario dell’immobile, possono ottenere il permesso in sanatoria se l’intervento risulti conforme alla disciplina urbanistica ed edilizia vigente sia al momento della realizzazione della stessa sia al momento della presentazione della domanda.

La norma impone quindi la doppia conformità, cioè l’intervento realizzato deve risultare conforme alla disciplina urbanistica ed edilizia vigente sia al momento della realizzazione dello stesso, sia al momento della presentazione della domanda di sanatoria e solo a tali casi è possibile ricondurre l’effetto estintivo di cui all’art. 45 del T.U. Edilizia.

La Corte di Cassazione afferma infatti il proprio orientamento consolidato, per cui in tema di reati urbanistici, la sanatoria degli abusi edilizi idonea a estinguere il reato di cui all’art. 44 DPR 6 giugno 2001, n. 380, a precludere l’irrogazione dell’ordine di demolizione dell’opera abusiva previsto dall’art. 31, comma 9, del medesimo DPR, e a determinare se eventualmente emanata successivamente al passaggio in giudicato della sentenza, la revoca di detto origine, può essere solo quella rispondente alle condizioni espressamente indicate dall’art. 36 del decreto stesso citato, che richiede la doppia conformità delle opere alla disciplina urbanistica vigente, sia al momento della realizzazione del manufatto, sia al momento della presentazione della domanda di permesso in sanatoria.

Si deve così escludere la possibilità che tali effetti possano essere attribuiti alla sanatoria giurisprudenziale o impropria, che consiste nel riconoscimento della legittimità di opere originariamente abusive che, solamente dopo la loro realizzazione, siano divenute conforme alle norme edilizie ovvero agli strumenti di pianificazione urbanistica.

Il difetto di doppia conformità

Per i giudici, il caso in esame difetta invece di tale doppia conformità. Dall’istruttoria emerge chiaramente come per sviluppare la volumetria richiesta dalla sopraelevazione il terreno non avesse la cubatura necessaria, dando atto di ciò nel documento rilasciato dal Comune, in cui si chiedeva l’allegazione di un ulteriore atto di asservimento per il rilascio della sanatoria.

Considerato che il ricorrente non adempieva, ne scaturiva il rigetto della domanda. Di qui, la donazione successiva della metà dell’immobile alla figlia, la quale presentava nuova istanza dopo avervi asservito un altro terreno di sua proprietà per raggiungere la cubatura necessaria.

La disciplina antisismica

In aggiunta a ciò, i giudici ricordano anche che il rispetto del requisito della doppia conformità è escluso anche dalla violazione della disciplina antisismica, per cui è intervenuta la condanna della ricorrente.

Per quanto riguarda infatti le zone soggette a normativa antisismica, si pone il problema di raccordare le disposizioni che regolano la sanatoria ex art. 36 del TU Edilizia con le disposizioni di cui agli artt. 83 e ss. dello stesso Testo Unico, e la conseguente possibilità di sanatoria degli abusi realizzati in zona sismica.

Considerate le finalità di tutela dell’incolumità pubblica che la disciplina persegue, e la diffusa sismicità del territorio nazionale, la questione è evidentemente piuttosto delicato. In sintesi, si tratta di comprendere

• se sia o meno possibile rilasciare un’autorizzazione postuma ai fini della disciplina antisismica
• quali siano i rapporti tra i titoli conseguiti in base alla disciplina antisismica e il permesso di costruire
• se possa rilasciarsi il permesso di costruire in sanatoria per interventi abusivi eseguiti in zona sismica.

Il controllo

Il controllo, proseguono i giudici, è esercitato dall’amministrazione competente per gli interventi in zona sismica, ed è di tipo preventivo. Il che significa, in altri termini, che la procedura deve essere completata prima dell’esecuzione dell’intervento, nel rispetto delle formalità richieste.

Diversamente da quanto è invece previsto per la costruzione di opere in assenza del permesso di costruire, la disciplina antisismica non prevede alcuna forma di sanatoria o di autorizzazione postuma per gli interventi eseguiti senza titolo, prevedendone invece la sola riconduzione a conformità.

Sulla base di ciò, concludono i giudici, deve rilevarsi che le disposizioni di legge in vigore non solo non prevedono effetti estintivi del reato conseguenti alla regolarizzazione postuma, ma neppure effetti sananti, fermo restando che la demolizione dell’intervento abusivo potrà essere evitata se tale regolarizzazione è possibile.

Manca dunque, nel quadro riassunto, una procedura che permetta all’interessato di richiedere un’autorizzazione postuma. Pertanto, l’unica possibilità offerta dalla normativa antisismica per il mantenimento in essere dell’intervento abusivo è la decisione del giudice di impartire le prescrizioni per rendere le opere conformi in luogo dell’ordine di demolizione.

Questa decisione, oltre a prevedere la pronuncia di una sentenza o di un decreto di condanna, dovrà essere motivata.

Lo spazio interpretativo

Insomma, le particolari disposizioni in materia di costruzioni in zone sismiche lasciano uno spazio esiguo al mantenimento in essere degli interventi abusivi. Le sorti del manufatto che è stato illecitamente realizzato in zona sismica rimangono comunque segnate se deve essere demolito perché in contrasto con la disciplina urbanistica, dal momento che il legislatore regola l’autorizzazione per l’inizio dei lavori in zone sismiche fermo restando l’obbligo del titolo abilitativo all’intervento edilizio.

Quindi, considerando l’art. 36 del TU Edilizia, è evidente che la stretta connessione tra l’autorizzazione sismica e il permesso di costruire incide in modo significativo anche sulla procedura di sanatoria, venendosi così a porre, in primo luogo, la questione della totale assenza di norme specifiche che permettano il rilascio di un’autorizzazione sismica postuma.

L’evenienza è definita come determinante da parte dei giudici, considerato che è evidente che se la possibilità di ottenere un’autorizzazione sismica in sanatoria ad intervento eseguito non è prevista, viene a mancare un necessario presupposto per il rilascio del permesso di costruire ex art. 36 Testo Unico Edilizia.

I giudici della Suprema Corte ammettono che per il momento la questione non è stata esaminata dalla giurisprudenza di legittimità, la quale ha considerato però in maniera implicita l’avvenuto rilascio dell’autorizzazione postuma, trattando degli effetti estintivi limitati ai soli reati urbanistici, mentre i giudici amministrativi hanno assunto posizioni non concordi.

L’orientamento più permissivo

Secondo l’orientamento che emerge in modo più permissivo, comunque, sarebbe possibile il rilascio del permesso di costruire in sanatoria per le opere realizzate in zona sismica ponendo rimedio all’originaria mancanza del nulla osta sismico mediante una valutazione postuma della conformità dell’intervento eseguito alla specifica disciplina antisismica che era vigente al momento della sua realizzazione, e al momento in cui essa avviene.

Evidentemente, tale soluzione non è priva di aspetti critici che per brevità non esaminiamo. Limitandoci a sottolineare la criticità più rilevante, evidenziamo l’assenza di specifiche disposizioni che prevedono espressamente la possibilità di una valutazione postuma della compatibilità sismica. Per questo motivo la procedura regolata dalle disposizioni sopra richiamate è incompatibile con la sanatoria sismica di creazione giurisprudenziale.

La soluzione condivisa dalla Cassazione in questa sentenza è quella secondo cui il rispetto del requisito della doppia conformità è da ritenersi escluso in caso di violazione della disciplina antisismica, come avvenuto nel caso in esame.

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• Il contratto d’appalto
• La responsabilità da fatto illecito
• La responsabilità solidale 
• L’articolo 2051 c.c. 
• L’ordinanza 16609/2021
• I motivi del ricorso
• Il committente custode 
• La prova liberatoria 
• La responsabilità aquiliana 
• L’articolo 2049 c.c. 
• La responsabilità concorrente 

Nell’ambito di un contratto d’appalto il committente non perde la qualità di custode della cosa consegnata all’appaltatore per lo svolgimento dell’opera o del servizio se conserva il potere di custodia sulla cosa anche in maniera parziale. La responsabilità per danni cagionati ai terzi dalla cosa in custodia ricade sul committente e non sull’appaltatore. È fatto salvo il caso in cui sia stato trasferito a quest’ultimo il completo potere di custodia sulla cosa.

La Cassazione si è espressa in questi termini nella recente ordinanza n. 16609 dello scorso 28 maggio. La responsabilità ex articolo 2051 del codice civile non è l’unica fonte di illecito di cui può rispondere il committente. Altre fonti di responsabilità civile accennate nell’approfondimento si riscontrano nel codice civile e in leggi speciali. In particolare il committente può essere responsabile ai sensi degli articoli 2043 e 2049 del codice civile nonché ai sensi del decreto legislativo 276/2003 in solido con l’appaltatore.

Il contratto d’appalto

Il codice civile definisce contratto d’appalto l’accordo con cui un soggetto, imprenditore, si assume l’impegno di eseguire un’opera o un servizio con l’organizzazione dei mezzi propria e assumendosi il rischio in cambio di un corrispettivo in denaro. La norma che reca tale definizione è l’articolo 1655.

La conclusione di un contratto d’appalto attribuisce alle parti le qualità di committente e appaltatore, individuandosi nel primo la parte che ordina l’esecuzione dell’opera o del servizio e che è obbligata al pagamento del corrispettivo e nel secondo la parte che ha come obbligazione principale quella di eseguire l’opera o il servizio.

Nell’esecuzione del contratto d’appalto entrambe le parti possono essere responsabili civilmente in caso di controversia. Per tale motivo, sebbene il codice civile non prescriva una particolare forma del contratto, è consigliabile stendere l’accordo per iscritto al fine di potersi difendere in caso di controversia.

L’approfondimento odierno pone l’attenzione sulla responsabilità del committente nel contratto d’appalto riportando qualche filone della più recente giurisprudenza in materia.

La responsabilità derivante da fatto illecito nel codice civile

Il codice civile al titolo nono del libro quarto sulle obbligazioni disciplina i fatti illeciti fra i quali possono essere individuati alcuni casi di responsabilità del committente nell’appalto. Le disposizioni che possono dar luogo alla responsabilità del committente nell’appalto sono:

• l’articolo 2051 del codice civile che dà luogo alla responsabilità per danno cagionato da cosa in custodia;
• quella sulla responsabilità aquiliana ex articolo 2043 del codice civile;
• l’articolo 2049 del codice rubricato “responsabilità dei padroni e dei committenti“.

La responsabilità solidale del committente e dell’appaltatore ex decreto legislativo 276/2003

Oltre alle fattispecie di responsabilità ricavabili dal codice civile il committente è responsabile solidalmente con l’appaltatore per le retribuzioni e i contributi previdenziali dei dipendenti dell’appaltatore. Tale forma di responsabilità trova la propria fonte normativa nell’articolo 29, secondo comma, del decreto legislativo 276/2003 nonché nell’articolo 1676 del codice civile che attribuisce ai dipendenti dell’appaltatore il diritto di agire direttamente contro il committente in caso di inadempimento dell’appaltatore.

Così recita l’articolo 29, secondo comma, del decreto legislativo 276/2003: “In caso di appalto di opere o di servizi, il committente imprenditore o datore di lavoro è obbligato in solido con l’appaltatore, nonché con ciascuno degli eventuali subappaltatori entro il limite di due anni dalla cessazione dell’appalto, a corrispondere ai lavoratori i trattamenti retributivi, comprese le quote di trattamento di fine rapporto, nonché i contributi previdenziali e i premi assicurativi dovuti in relazione al periodo di esecuzione del contratto di appalto, restando escluso qualsiasi obbligo per le sanzioni civili di cui risponde solo il responsabile dell’inadempimento”.

Danno da cosa in custodia: la responsabilità del committente nell’appalto

L’articolo 2051 del codice civile afferma che “Ciascuno è responsabile del danno cagionato dalle cose che ha in custodia, salvo che provi il caso fortuito”.  

La Corte di Cassazione nella recente ordinanza n. 16609/2021 ha dichiarato che il committente è responsabile per il danno cagionato a terzi nell’esecuzione di un contratto d’appalto.

Secondo quanto affermato dalla Suprema Corte nel provvedimento il committente resta il custode dell’immobile consegnato all’appaltatore per l’esecuzione dell’opera.

Si legge nell’ordinanza che “la conclusione di un appalto di opere non comporti in alcun modo la perdita della custodia da parte del committente, non essendo in alcun modo sostenibile che la ‘consegna’ dell’immobile, affinché vi siano eseguiti i lavori, equivalga a un corrispondente ‘trasferimento’ del ruolo di custode verso i terzi, poiché una simile evenienza finirebbe coll’integrare una sorta di esonero contrattuale da responsabilità nei confronti di chi del negozio non è parte”.

La responsabilità per danno da cosa in custodia ex articolo 2051 del codice civile ricade sul committente salvo venga provato il caso fortuito.

Il caso di specie

La controversia oggetto di giudizio ha visto come parti in causa un soggetto commissionario dell’esecuzione di opere su un immobile di proprietà e dei soggetti terzi danneggiati dall’esecuzione di tali opere nei locali a loro disposizione.

L’esecuzione di opere sull’immobile viene commissionata ad una ditta appaltatrice e nell’esecuzione dei lavori vengono arrecati danni, nella specie infiltrazioni, ai locali sottostanti all’immobile.

I terzi danneggiati chiedono il risarcimento dei danni al committente ma non ottengono riscontro positivo nel giudizio di primo grado. Nel giudizio di secondo grado invece la corte di appello riformando parzialmente il provvedimento di primo grado accoglie l’appello dei ricorrenti e condanna il committente al risarcimento dei danni.

Si giunge al terzo grado di giudizio con il ricorso alla Cassazione depositato dal committente contro la sentenza della corte di appello. Il giudice di merito in particolare motivava la decisione della pronuncia sulla base dei seguenti motivi:

• non era stato trasferito con il contratto d’appalto il potere di custodia dell’immobile all’appaltatore e pertanto la responsabilità ex articolo 2051 del codice civile ricadeva sul committente;
• la prova liberatoria della responsabilità prodotta, ovvero l’intervento del caso fortuito quale fatto interruttivo del rapporto causale tra l’esecuzione dell’opera e i danni, non era idonea ad escludere la responsabilità.

I motivi del ricorso

Il committente pone al vaglio della Cassazione due motivi di ricorso entrambi ancorati alla violazione e falsa applicazione dell’articolo 2051 del codice civile.

Con il primo motivo censurano la sentenza impugnata nella parte in cui il giudice attribuisce la totale responsabilità dei danni al committente. Il giudice infatti lo qualifica quale custode dell’immobile. A parere del ricorrente invece il giudice avrebbe condotto un’erronea valutazione circa il riparto della responsabilità tra committente e appaltatore. Nel caso di immobile affidato all’appaltatore infatti il giudice avrebbe ritenuto erroneamente che il potere di custodia sull’immobile fosse rimasto in capo al committente. Per il ricorrente tale potere era stato trasferito completamente in capo all’appaltatore.

Con il secondo motivo di ricorso il ricorrente censura la sentenza impugnata con riferimento alla parte in cui il giudice esclude l’esistenza del caso fortuito quale entità autonoma idonea ad interrompere il rapporto causale tra l’esecuzione dell’opera e i danni. Le ricorrente riportavano quale caso fortuito escludente la propria responsabilità ex articolo 2051 del codice civile il fatto dell’appaltatore.

La corte di Cassazione ritiene entrambi i motivi infondati. Nelle righe successive si riportano le motivazioni della mancata fondatezza del ricorso.

Il committente custode

La responsabilità ex articolo 2051 del codice civile ricade sul soggetto che ha la custodia della cosa. La custodia della cosa deriva dall’avere un potere di fatto o giuridico sulla cosa, effettivo e non esercitabile occasionalmente. E si esprime nel dovere di vigilanza e custodia della cosa. Tale potere, nel caso di appalto di opere, viene esercitato dal committente anche se non in maniera esclusiva. È fatto salvo il caso in cui nel contratto d’appalto venga stabilito il totale trasferimento della custodia del bene all’appaltatore. Se pertanto il committente rimane onerato di vigilare e custodire la cosa resta il custode della stessa. In quanto tale allora è assoggettabile alla responsabilità ex articolo 2051 del codice civile.

“D’altronde, nell’appalto d’opere – siano esse pubbliche o private – il committente non può non conservare un rapporto con il bene sul quale (o nel quale) vengono eseguite le opere, poiché l’iniziativa consistente nel disporre l’esecuzione di talune opere sul proprio bene non rappresenta null’altro che l’esercizio di un potere giuridico o di fatto su di esso; se, dunque, rispetto all’appaltatore, il titolare di tale potere è un committente, rispetto ai terzi è un custode: l’autonomia dell’appaltatore rimane un fatto di natura tecnica esclusivamente endocontrattuale, e in relazione agli illeciti extracontrattuali si riverbera sull’art. 2055 c.c”. 

Solo nel caso in cui il contratto d’appalto preveda il totale trasferimento del potere di fatto sulla cosa all’appaltatore la responsabilità ex articolo 2051 del codice civile ricade esclusivamente sull’appaltatore.

Il principio di diritto

La corte di Cassazione nell’ordinanza 16609/2021 afferma il seguente principio di diritto:

“da qui l’affermazione del principio di diritto ai sensi del quale, nei confronti dei terzi danneggiati dall’esecuzione di opere effettuate in forza di in contratto di appalto, il committente è sempre gravato della responsabilità oggettiva di cui all’art. 2051 c.c., la quale non può venir meno per la consegna dell’immobile all’appaltatore ai fini dell’esecuzione delle opere stesse, bensì trova un limite esclusivamente nel ricorso del caso fortuito; il che naturalmente non esclude ulteriori responsabilità ex art. 2043 c.c. del committente e/o dell’appaltatore”. 

Il caso fortuito

La prova liberatoria della responsabilità ex articolo 2051 del codice civile è una prova positiva di un evento che ha interrotto il rapporto causale tra la cosa e il danno.

L’orientamento costante della giurisprudenza ha definito il caso fortuito come “ogni avvenimento, inevitabile dal custode che abbia, da solo, determinato le condizioni dell’evento dannoso”.

Nella pronuncia in esame la corte giustifica il respingimento di quanto addotto dal ricorrente con il secondo motivo di ricorso. In particolare affermando che “il caso fortuito, poi, non può essere applicato con una modalità peculiare e riduttiva, così da reintrodurre, per altra via, un’abusiva ‘contrattualizzazione’ della fattispecie: esso non può automaticamente coincidere con l’inadempimento dell’appaltatore agli obblighi contrattualmente assunti nei confronti del committente, non potendosi sminuire il concetto di imprevedibilità/inevitabilità che costituisce la sostanza del caso fortuito previsto dall’art. 2051 c.c. come limite della responsabilità oggettiva in riconfigurata”.

“L’imprevedibilità/inevitabilità – spiega la corte – non dev’essere degradata a una vuota fictio, bensì afferire a una condotta dell’appaltatore non percepibile in toto dal committente che, adempiendo così rettamente al suo obbligo di custodia, abbia seguito l’esecuzione del contratto con un continuo e adeguato controllo, eventualmente tramite un esperto direttore dei lavori”.

Nel caso di specie il giudice di merito non aveva riscontrato che il caso fortuito addotto dal ricorrente presentasse i caratteri dell’imprevedibilità/inevitabilità. E neppure che configurasse quell’autonoma incidenza causale sull’evento dannoso.

La responsabilità del committente nell’appalto ex art. 2043 del codice civile

Non è da escludere che il committente nell’appalto possa essere responsabile civilmente ex articolo 2043.

La norma, si ricorda, recita: “Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad altri un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno”.

L’articolo 2049 del codice civile e la responsabilità del committente

Con l’ordinanza n. 7027 del 12/03/2021 viene in rilievo la responsabilità del committente nell’appalto ex articolo 2049 del codice civile.

La norma stabilisce che “I padroni e i committenti sono responsabili per i danni arrecati dal fatto illecito dei loro domestici e commessi nell’esercizio delle incombenze a cui sono adibiti”.

L’articolo 2049 del codice civile sulla “responsabilità dei padroni e committenti” assume rilievo nell’appalto quando l’appaltatore è un nudus minister del committente che ha il solo compito di eseguire le direttive impartitegli dal committente.

Dei danni cagionati dall’appaltatore nell’esecuzione delle direttive impartitegli dal committente pertanto risponde, non solo quest’ultimo autore del danno, ma anche il committente.

Si legge nell’ordinanza 7027/2021 che “La responsabilità del proprietario di un fondo per i danni derivanti da attività di escavazione, ex art. 840 c.c., non opera in senso oggettivo, ma richiede una condotta colposa, sicché, nell’ipotesi in cui i lavori di escavazione siano affidati in appalto, è l’appaltatore ad essere, di regola, l’esclusivo responsabile dei danni cagionati a terzi nell’esecuzione dell’opera, salvo che non risulti accertato che il proprietario committente, avendo – in forza del contratto di appalto – la possibilità di impartire prescrizioni o di intervenire per richiedere il rispetto delle normative di sicurezza, se ne sia avvalso per imporre particolari modalità di esecuzione o particolari accorgimenti antinfortunistici che siano stati causa (diretta o indiretta) del sinistro, nel qual caso la responsabilità dell’appaltatore verso il terzo danneggiato può aggiungersi a quella del proprietario, ma non sostituirla o eliminarla“.

È altresì possibile che si configuri la responsabilità esclusiva del committente. Ciò accade quando ingerisce oltre misura nell’esecuzione dell’opera dell’appaltatore minando la tipica autonomia che caratterizza la sua figura.

La responsabilità concorrente dell’appaltatore e del committente per i danni ai terzi

Sempre con riguardo ai danni cagionati ai terzi nell’esecuzione di un contratto d’appalto può configurarsi l’ipotesi di concorrente responsabilità del committente e dell’appaltatore.

Un caso emblematico di tale ipotesi è quello trattato nella sentenza n. 12882 del 26/06/2020 in cui la Corte di Cassazione ha affermato che:

“Se la realizzazione di un’opera arreca a terzi danni provocati non da una malaccorta esecuzione, bensì da un vizio del progetto fornito dal committente, sussiste la concorrente responsabilità risarcitoria dell’appaltatore e del committente stesso: il primo è tenuto al risarcimento quando, con la diligenza professionale ex art. 1176, comma 2, c.c., si sarebbe potuto avvedere del vizio progettuale e non l’abbia fatto; il secondo è sempre obbligato al risarcimento dei terzi danneggiati per aver ordinato l’esecuzione di un progetto malamente concepito”.

Avv. Bellato – diritto civile e contrattuale

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• Il rapporto di custodia
• La proprietà della chiesa
• La responsabilità del danno
• L’uso pubblico del bene
• Il principio di diritto

La Corte di Cassazione, con sentenza n. 5841/2019, si è trovata a dirimere una controversia inerente il risarcimento del danno cagionato da un bene destinato all’attività di culto, come le scalinate presenti sul sagrato di una Chiesa, stabilendo se il risarcimento stesso sia imputabile all’ente ecclesiastico o al Comune.

La soluzione? Per la Suprema Corte la responsabilità è della Diocesi, considerato che nessun onere di conservazione può essere imputato al Comune, anche se il bene è asservito ad un uso pubblico. A meno che il danneggiato non dimostri che l’ente territoriale goda di una detenzione o di un potere di fatto sulla res.

Il rapporto di custodia

Esemplificando la vicenda, soffermiamoci sugli aspetti di nostro maggiore interesse, rammentando come la questione da esaminare in maniera prioritaria, in via preliminare e assorbente, sia legata alla titolarità del rapporto di custodia da cui trae titolo la domanda di chiamata in responsabilità.

In merito, i giudici della Suprema Corte rammentano qui che deve essere condivisa la distinzione tra legittimazione al processo e titolarità della posizione soggettiva oggetto dell’azione e deve essere altrettanto condivisa l’affermazione secondo cui il problema della titolarità, non solo attiva ma anche passiva, della posizione soggettiva attiene al merito della decisione.

Dunque, “il fatto che la questione attenga al merito significa che rientra nel problema della fondatezza della domanda, della verifica della sussistenza del diritto fatto valere in giudizio, e che spetti all’attore allegarla e provarla, salvo il riconoscimento, o lo svolgimento di difese Incompatibili con la negazione della titolarità del rapporto da parte del convenuto”.

Peraltro, anche l’eventuale contumacia o tardiva costituzione o allegazione in merito alla carenza di titolarità, come lamentato da una parte, non potrebbero assumere valore di non contestazione o alterare la ripartizione degli oneri probatori.

Proprietà o detenzione di fatto della chiesa

I giudici della Suprema Corte cercano poi di far chiarezza sul riferimento alla l. n. 222/1985, che disciplina la successione dei beni tra diversi enti ecclesiastici, rammentando come questo richiamo non sia idoneo a dimostrare che la Diocesi sia proprietaria o detentrice di fatto del Duomo e delle sue pertinenze.

La Cassazione evidenzia infatti come questa normativa cui il ricorrente ha compiuto un richiamo contempla la possibilità di assegnazione di detti beni agli enti parrocchiali. Dunque, spetterebbe all’attore l’onere di dimostrazione in concreto del rapporto di fatto, ovvero una disponibilità giuridica e materiale, tra la convenuta in giudizio e la scalinata su cui si è verificato l’incidente.

Stando all’art. 2051 c.c. cui si rifanno gli Ermellini, d’altronde, “la responsabilità ex art. 2051 c.c., postula la sussistenza di un rapporto di custodia della cosa e una relazione di fatto tra un soggetto e la cosa stessa, tale da consentire il potere di controllarla, di eliminare le situazioni di pericolo che siano insorte e di escludere i terzi dal contatto con la cosa“.

Sancito ciò, e ribadito che l’onere della prova sul potere di controllo del bene incombeva a carico dell’attore, solamente dopo questa dimostrazione avrebbe potuto discutersi del nesso causale tra fatto ed evento lesivo.

Responsabilità del danno

Gli Ermellini si soffermano infine sul fatto che il ricorrente ha denunciato la violazione e la falsa applicazione dell’art. 2051 c.c., anche in relazione all’art. 825 c.c., e art. 116 c.p.c., laddove i giudici di secondo grado hanno dubitato della responsabilità del Comune, quale proprietario dell’area limitrofa alla scalinata su cui è avvenuto l’incidente e, quindi, del fatto che il Comune era tenuto all’obbligo di manutenzione della stessa, potendo derivare pericolo per gli utenti dato l’uso pubblico generalizzato, a nulla rilevando l’obbligo di manutenzione incombente sul proprietario della scalinata.

Per i giudici della Suprema Corte però il motivo è infondato e non considera quanto affrontato correttamente dalla Corte d’Appello quanto al rapporto di custodia generato da un uso pubblico del bene – non equiparabile la scalinata di accesso al duomo a una strada privata determinante un diritto di uso pubblico (che può identificarsi nella protrazione dell’uso da tempo indeterminabile), e ciò al fine di indicare che anche il Comune convenuto non sia anch’esso “titolare passivo” della pretesa, in quanto non è stata dimostrata, anche in questo caso, la disponibilità giuridica o materiale della scalinata della cattedrale ai fini della affermazione di una responsabilità ex art. 2051 c.c..

Uso pubblico del bene

Ad ogni modo, in parziale correzione della motivazione della sentenza, gli Ermellini precisano come l’eventuale sussistenza di un uso pubblico della scalinata della chiesa, che potrebbe sussistere come nel caso di una strada privata lasciata al pubblico accesso, di per sé non può essere fondamento della responsabilità dell’ente territoriale in termini di omessa custodia.

I giudici della Suprema Corte sostengono come “l’uso pubblico sia in genere riferito al transito che può interessare una strada o un altro bene di proprietà privata e, in merito, è stato sancito che la semplice imposizione di un vincolo di uso pubblico su strada vicinale, pur permettendo alla collettività di esercitarvi il diritto di servitù di passaggio con le modalità consentite dalla conformazione della strada stessa, non altera il diritto di proprietà sulla medesima, che rimane privata”

Con conclusione di particolare interesse i giudici di Cassazione affermano però che anche l’uso pubblico di un bene, così a disposizione della collettività, eventualmente concorrente con la precipua destinazione dell’area stessa all’attività di culto, non è di per sé in grado di trasferire il potere di fatto sulla cosa (ovvero gli oneri di custodia) sull’ente territoriale preposto alla gestione e manutenzione delle adiacenti pubbliche vie.

Principio di diritto

Si afferma così il seguente principio di diritto:

La responsabilità da omessa custodia di un bene destinato all’attività di culto, anche se per consuetudine asservito a un uso pubblico, grava sul proprietario del bene e non sull’ente territoriale su cui insiste il bene, a meno che non sia dimostrata una detenzione o un potere di fatto dell’ente territoriale sulla cosa.

Avv. Bellato – responsabilità e risarcimento del danno

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• Totale o parziale difformità
• Distinguere le difformità
• Demolizione opera abusiva
• Prescrizione demolizione opere abusive

Stando a quanto afferma la sentenza n. 55372/2018 della Corte di Cassazione, l’ordine di demolizione di un manufatto abusivo, non ha natura punitiva – repressiva, bensì di sanzione amministrativa, con funzione ripristinatoria del bene giuridico leso.

Dunque, sostengono i giudici della Suprema Corte, l’ordine di demolizione non è assoggettato alla prescrizione ex art. 173 c.p., per le sanzioni penali, e nemmeno alla prescrizione di cui all’art. 28 l. 689/1981, che riguarda le sanzioni con finalità punitiva.

Totale e parziale difformità di un immobile abusivo

In primo luogo, i giudici ritengono utile sottolineare la diversità delle nozioni di totale e parziale difformità di un immobile abusivo.

In particolare, la nozione della parziale difformità implica la sussistenza di un titolo abilitativo descrittivo di uno specifico intervento costruttivo, cui si pervenga però all’esito della fase realizzativa seppure secondo caratteristiche in parte diverse da quelle fissate a livello progettuale.

Di contro, la nozione di totale difformità presuppone un intervento costruttivo che sia qualificabile come integralmente diverso per caratteristiche tipologiche, planovolumetriche o di utilizzazione da quello oggetto del permesso stesso. Un concetto che è quello richiamato dall’art. 31, comma 1, TUE, che si sofferma proprio sulla totale difformità, piuttosto che sul confronto tra le singole difformità rispetto alle previsioni progettuali.

L’evidente diversità delle due tipologie di abuso è relazionabile anche alle diverse scelte sanzionatorie operate dal legislatore con la previsione incondizionata della demolizione in caso di totale difformità. Ovvero, di interventi realizzati “in assenza di permesso, in totale difformità dal medesimo ovvero con variazioni essenziali”, come da art. 31, comma 2, TUE.

L’ordine di demolizione non è invece destinato a trovare piena esecuzione per gli abusi realizzati in parziale difformità, quando la demolizione non può avvenire senza pregiudizio della parte eseguita in conformità.

Come distinguere le difformità

In maniera più specifica, la Corte ha poi ricordato come quando ci si riferisce a parziale o totale difformità fra quanto eseguito e quanto assentito, bisogna prendere in considerazione esclusivamente il corpus delle opere oggetto di attuale intervento.

Dunque, non integra certamente un’ipotesi di parziale difformità (ma un intervento in assenza di permesso), la realizzazione di un manufatto del tutto nuovo, sebbene innestato su di una preesistente struttura di per sé conforme agli strumenti ed alle prescrizioni urbanistiche.

Ne deriva che, affermano i giudici, a fronte di un immobile già realizzato, seppur legittimamente, gli ulteriori, successivi interventi realizzati su di esso, in assenza di nuovo titolo abilitativo, quand’anche non stravolgano l’organismo edilizio non possono qualificarsi come opere realizzate in “parziale difformità”, stante l’assenza del necessario parametro, costituito dal titolo abilitativo che abbia autorizzato l’intervento e cui comunque deve riconnettersi la parte parzialmente difforme.

Demolizione opera abusiva

Terminata questa riflessione, si giunge al motivo di impugnazione che ci interessa maggiormente, con una breve premessa.

Più volte la Corte di Cassazione ha escluso la natura sanzionatoria dell’ordine di demolizione sulla disamina della relativa disciplina di cui al D.P.R. 380/01. Da questa si evince che la demolizione dell’abuso edilizio è stata disegnata dal legislatore come un’attività con obiettivi ripristinatori dell’originario assetto del territorio imposta all’autorità amministrativa, che deve provvedervi direttamente o mediante la procedura di ingiunzione.

Si tratta pertanto di sanzioni amministrative che prescindono dalla sussistenza di un danno e dall’elemento psicologico del responsabile, in quanto applicabili anche in caso di violazioni incolpevoli. È inoltre da rilevare che i provvedimenti finalizzati alla demolizione dell’immobile abusivo adottati dall’autorità amministrativa risultano autonomi rispetto alle eventuali statuizioni del giudice penale e, più in generale, alle vicende del processo penale.

Per le ragioni di cui sopra, e per gli altri punti leggibili nella sentenza integrale, l’ordine di demolizione impartito dal giudice può essere revocato dallo stesso giudice che lo ha emesso quando risulti incompatibile con un provvedimento adottato dall’autorità amministrativa, indipendentemente dal passaggio in giudicato della sentenza.

Era osservato che “l’intervento del giudice penale si colloca a chiusura di una complessa procedura amministrativa finalizzata al ripristino dell’ originario assetto del territorio alterato dall’intervento edilizio abusivo, nell’ambito del quale viene considerato il solo oggetto del provvedimento (l’immobile da abbattere), prescindendo del tutto dall’individuazione di responsabilità soggettive, tanto che la demolizione si effettua anche in caso di alienazione del manufatto abusivo a terzi estranei al reato, i quali potranno poi far valere in altra sede le proprie ragioni.

L’intervento del giudice penale, inoltre, non è neppure scontato, dato che egli provvede ad impartire l’ordine di demolizione se la stessa ancora non sia stata altrimenti eseguita”.

Prescrizione demolizione opere abusive

Sempre con tali ricostruzioni i giudici hanno poi evidenziato che l’ordine impartito non è soggetto alla prescrizione quinquennale stabilita per le sanzioni amministrative. La quale, invece, riguarda le sanzioni pecuniarie con finalità punitiva e, stante la sua natura di sanzione amministrativa, non si estingue neppure per il decorso del tempo ex art. 173 cod. pen.

Da tali valutazioni discende il principio di diritto, per cui

la demolizione del manufatto abusivo, anche se disposta dal giudice penale ai sensi dell’art. 31, comma 9, qualora non sia stata altrimenti eseguita, ha natura di sanzione amministrativa che assolve ad un’autonoma funzione ripristinatoria del bene giuridico leso, configura un obbligo di fare, imposto per ragioni di tutela del territorio, non ha finalità punitive ed ha carattere reale, producendo effetti sul soggetto che è in rapporto con il bene, indipendentemente dall’essere stato o meno quest’ultimo l’autore dell’abuso.

Avv. Bellato – responsabilità e risarcimento del danno

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• Quando il risarcimento
• La liquidazione
• Principio di indifferenza

La Corte di Cassazione è recentemente intervenuta con la sentenza n. 6619/18 sul tema della liquidazione del danno patrimoniale da lucro cessante, per decesso di familiare, patito dalla moglie e dal figlio di una persona deceduta per colpa altrui.

La pronuncia contenuta nell’ordinanza, invero piuttosto interessante, contribuisce a chiarire in che modo si calcola il danno patrimoniale da lucro cessante, e può dunque rappresentare un significativo contributo per la determinazione della rendita in favore del coniuge e del figlio.

Cerchiamo di riassumere in che modo gli Ermellini sono arrivati alla definizione di cui sopra, e sintetizzare le motivazioni dei giudici della Suprema Corte.

Risarcimento del danno per morte di un familiare

Soffermandoci per qualche istante sulla ricostruzione della vicenda, nel caso in esame la moglie e il figlio di un uomo che aveva perso la vita come conseguenza di uno scontro contro un autocarro, convenivano in giudizio la società proprietaria dell’autocarro e la compagnia di assicurazione per poter ottenere il risarcimento del danno.

Il giudice di primo grado ha accolto la domanda, attribuendo però alla vittima un concorso di colpa pari al 50%. In appello, il giudice ritenne invece eccessivo il danno non patrimoniale liquidato dal tribunale, valutato che la giovane donna rimasta vedova si era risposata poco dopo l’accaduto, e che all’epoca della morte dell’uomo il figlio avesse solo otto mesi. In quella sentenza, il giudice d’Appello ritenne altresì che erroneamente era stato negato il risarcimento del danno patrimoniale da lucro cessante, che era stato rappresentato dalla perdita del sostegno economico elargito dal defunto.

Danno patrimoniale da lucro cessante: i principi per il risarcimento

Cassando con rinvio la sentenza impugnata, gli Ermellini hanno colto l’opportunità di ribadire quali sono i principi più importanti in tema di risarcimento di danno patrimoniale da lucro cessante. In particolare, il giudice di legittimità ha sottolineato come l’uccisione di una persona possa determinare ai propri familiari un danno patrimoniale da lucro cessante che consiste nella perdita dei benefici economici che la vittima destinava loro, o per legge o per costume sociale.

La liquidazione sotto forma di rendita

Tale danno patrimoniale da lucro cessante può essere a sua volta liquidato sia in forma di rendita, ex art. 2057 c.c., sia in forma di capitale. Nel caso in cui sia scelta la liquidazione sotto forma di capitale, la stessa dovrà avvenire determinando il reddito della vittima al momento della morte, sottraendo da tale reddito la quota che era presumibilmente destinata ai bisogni personali della vittima, o al risparmio, e ancora moltiplicando il risultato per un coefficiente variabile a seconda delle valutazioni compiute caso per caso.

La rendita vitalizia

In particolare, si userà un coefficiente di capitalizzazione delle rendite vitalizie nel caso in cui si ritenga ragionevole che in mancanza dell’illecito il superstite avrebbe continuato a godere del supporto economico del defunto vita natural durante (il coefficiente corrisponderà pertanto all’età della vittima se questa sia più giovane dell’alimentato, e all’età dell’alimentato se è più giovane della vittima); oppure, si userà un coefficiente di capitalizzazione delle rendite temporanee se invece è più ragionevole ritenere che in assenza dell’illecito il superstite avrebbe continuato a godere del supporto economico del defunto non vita natural durante, bensì solamente per un periodo di tempo determinato (in questo caso il coefficiente corrisponderà alla durata presumibile per la quale sarebbe proseguito il sostegno economico).

Il principio dell’indifferenza

Chiarito ciò, il giudice sottolinea anche come per poter determinare il reddito della vittima da porre come base di calcolo non bisogna scordare che il risarcimento del danno deve essere “guidato” dal rispetto del principio di indifferenza, sulla base del quale la liquidazione deve comprendere tutto il danno e nient’altro che il danno.

Tale principio, ex art. 1223 c.c., produce come conseguenza il fatto che l’importo del reddito goduto dalla vittima al momento della morte non potrà che essere adeguatamente rivisto per poter evitare sovra o sottostime. In particolare, dal reddito suddetto deve essere detratto l’importo delle spese per la produzione del reddito e il carico fiscale, ma è comunque necessario tenere in considerazione – se la circostanza è opportunamente allegata e provata, anche per presunzioni – dei verosimili incrementi futuri che quel reddito avrebbe avuto, nel caso in cui la vittima avesse avuto l’opportunità di continuare a svolgere il proprio lavoro.

I pagamenti in acconto

In aggiunta a quanto sopra elaborato, infine, il giudice della Suprema Corte si è soffermato sui pagamenti in acconto, stabilendo che

la liquidazione del danno da ritardato adempimento d’una obbligazione di valore, nel caso in cui il debitore abbia pagato un acconto prima della liquidazione definitiva, deve avvenire: (a) devalutando l’acconto e il credito alla data dell’illecito; (b) detraendo l’acconto dal credito; (c) calcolando gli interessi compensativi individuando un saggio scelto in via equitativa, ed applicandolo sull’intero capitale, rivalutato anno per anno, per il periodo che va dalla data dell’illecito al pagamento dell’acconto; sulla somma che residua dopo la detrazione dell’acconto, rivalutata anno per anno, per il periodo che va dal suo pagamento fino alla liquidazione definitiva.

Secondo il giudice di legittimità, la sentenza oggetto di impugnazione non si sarebbe attenuta a questo principio, poiché è stato detratto l’acconto pagato dall’assicurato dal credito risarcitorio e dal lucro cessante, rappresentato dagli interessi compensativi. Su questa somma residuata sono poi stati calcolati ulteriori interessi compensativi. Tuttavia, così facendo – conclude il giudice di Cassazione – è stato mescolato il creditore per capitale a quello per lucro cessante, conteggiando quest’ultimo per il periodo di tempo successivo al pagamento del primo acconto, non solamente sul capitale rivalutato anno per anno, quanto anche sugli interessi compensativi già oggetto di conteggio, con la conseguenza che anch’essi hanno finito con l’essere rivalutati e produttivi di altri interessi, con sovrastima del danno.

Avv. Bellato – responsabilità e risarcimento del danno

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• Il danno patrimoniale
• Il danno non patrimoniale
• Danno da morte
• Danno da morte del congiunto

Come sancito dall’art. 2043 c.c., qualsiasi fatto doloso o colposo che cagiona un danno ingiusto obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno.

Ma come possiamo classificare i danni? E, sulla base di tali classificazioni, come si può ottenere un risarcimento?

Danno patrimoniale

Iniziamo con il rammentare che il macro tema relativo al danno si può anzitutto scindere in due tipologie:

• danno patrimoniale;
• danno non patrimoniale.

A sua volta, il danno patrimoniale può essere inteso nei termini di un danno emergente e di un lucro cessante.

Il danno è emergente se è inerente una effettiva diminuzione di patrimonio del danneggiato. Si pensi, a titolo di esempio non esaustivo, a tutte le spese che sono sostenute come conseguenza del danno subito, come quelle legate al servizio di un meccanico, all’acquisto di medicinali, e così via.

La risarcibilità del danno emergente è di relativa facile misurazione. Salvo i termini di complessità di cui si avrà modo di disquisire, sarà sufficiente presentare apposita documentazione che attesti il sostenimento di tali spese, come le fatture o le ricevute fiscali.

Il lucro cessante è invece il mancato guadagno del danneggiato in virtù del presumibile periodo di riposo “forzato” dall’attività lavorativa (per questo motivo, chiamato anche “danno patrimoniale da perdita della capacità lavorativa”).

In altri termini più esaustivi, se come conseguenza del danno subito il soggetto danneggiato non potrà svolgere la propria attività lavorativa come invece accadeva prima dell’incidente, o la può svolgere ma solo in misura parziale o inferiore, bisognerà procedere a un risarcimento.

Intuibilmente, per poter arrivare alla quantificazione del lucro cessante non si potrà procedere come nel caso del danno patrimoniale, ma occorrerà seguire altri criteri come quello del reddito effettivo, con calcolo del coefficiente di sopravvivenza e applicazione dello scarto tra vita lavorativa e fisica.

Peraltro, non troppo remota sentenza della (Cassazione n. 14278 del 28 giugno 2011) ha altresì stabilito che nel caso in cui il soggetto non sia lavoratore, non possa lavorare a causa dell’età o non possa provare il reddito, per poter stabilire il lucro cessante si adotterà il parametro equitativo del triplo della pensione sociale.

Ad ogni modo, si tenga anche in considerazione come altra sentenza (Cassazione n. 23761 del 14 novembre 2011), tra lesione della salute e diminuzione della capacità di guadagno non opera alcun automatismo. Ne deriva che in presenza di una lesione della salute, anche di non modesta entità, non può ritenersi ridotta nella stessa misura la capacità di produrre reddito, e il soggetto danneggiato dovrà sempre provare che l’invalidità permanente abbia inciso sulla capacità di guadagno.

In altre parole, se è pur vero che l’invalidità permanente concorre a dar luogo al danno biologico, è anche vero che la stessa non comporta necessariamente un danno patrimoniale, che andrà invece accertato dal giudice sulla base di quanto, effettivamente, la menomazione fisica abbia inciso sulla capacità di svolgere l’attività lavorativa specifica sulla capacità di guadagno, con il giudice che dovrà anche accertare se e in quale misura il soggetto possa continuare a esercitare la propria professione, o altre professioni, dopo e nonostante l’infortunio subito.

Danno non patrimoniale

Il danno non patrimoniale è il danno che il soggetto soffre in seguito alla violazione di un valore della personalità umana, con risarcimento nei casi previsti ex art. 2059 c.c. Con valutazione tendenzialmente equitativa, il danno non patrimoniale si sommerà al danno patrimoniale.

A sua volta, concettualmente, il danno non patrimoniale potrà essere differenziato in:

• danno biologico: è il danno alla salute, ovvero la lesione temporanea o permanente all’integrità psico-fisica della persona, suscettibile di un accertamento di tipo medico-legale, a verifica dell’influenza negativa sulla capacità di svolgere ordinarie attività quotidiane e sugli aspetti dinamico-relazionali della vita del danneggiato (non rileva, qui, le ripercussioni sulla capacità di produrre reddito).

Il danno biologico comprenderà sia i danni fisici che quelli psichici (si pensi all’ansia patologica dopo un trauma, e così via), e andrà risarcito indipendentemente dai riflessi sulla situazione patrimoniale del danneggiato, con criteri di liquidazione equitativi.

Dunque, sulla base di una perizia medico legale bisognerà accertare l’invalidità temporanea e quella permanente, da monetizzare con un sistema tabellare che abbia come obiettivo quello di evitare la discrezionalità nella liquidazione del danno.

• danno morale soggettivo: è la sofferenza soggettiva subita dal danneggiato in conseguenza di un fatto illecito, da risarcirsi in quei casi previsti dalla legge, con liquidazione su base equitativa. Le tabelle di Milano, di cui abbiamo recentemente parlato su queste pagine, possono certamente rappresentare un valido sostegno, peraltro supportato anche da orientamento giurisprudenziale di legittimità.
• danno esistenziale: è intesa come qualsiasi compromissione delle attività realizzatrici della persona umana. Si pensi alla lesione della serenità familiare, o ancora al mancato godimento di un ambiente salubre, ecc.

Danno da morte

Rappresenta una ipotesi separata il c.d. “danno da morte”, o danno tanatologico, inteso come la consapevolezza dell’imminente fine della vita.

In tale ambito, giurisprudenza di legittimità ha precisato che occorre verificare se la vittima abbia sofferto dolore di natura psichica vedendo – in modo “lucido” – avvicinarsi la morte (si esclude il caso in cui la vittima rimanga in coma fino al momento del decesso).

Le Sezioni Unite della Cassazione hanno infatti più volte rammentato come la sofferenza patita dalla vittima durante l’agonia che la separa dalla morte sia autonomamente risarcibile non tanto come danno biologico, bensì come danno morale, ovvero come sofferenza della vittima che assiste all’avvicinarsi del proprio decesso. Sentenza n. 1361/2013 della Cassazione Civile, Terza Sezione, ha definito il danno da perdita di vita “oggetto di un diritto assoluto e inviolabile garantito in via primaria da parte dell’Ordinamento, anche sul piano della tutela civilistica”, rammentando così che questo “danno da perdita della vita è altro e diverso, in ragione del diverso bene tutelato, dal danno alla salute, e si differenzia pertanto dal danno biologico terminale e dal danno morale terminale (o catastrofale o catastrofico) della vittima, rilevando ex se nella sua oggettività di perdita del principale bene dell’uomo costituito dalla vita”.

Si ricorda come in caso di danno da morte, debba essere sempre riconosciuto il danno biologico, consistente nella lesione dell’integrità psico-fisica del danneggiato, per il tempo che trascorre tra l’insorgenza delle lesioni e il successivo decesso.

Opinione prevalente in ambito giurisprudenziale evidenza in questo ambito che il danno risarcibile in capo al danneggiato si tramette agli eredi solamente se tra il momento della lesione e quello della morte sia trascorso un arco temporale “apprezzabile”, in modo tale che possa effettivamente configurarsi un’effettiva compromissione dell’integrità psico-fisica del soggetto leso. Di contro, potrebbe non essere configurabile un danno biologico risarcibile nel caso in cui la morte sia sopravvenuta in modo immediato o a breve distanza dall’evento lesivo, considerato che la questa non sarà costitutiva della massima lesione del diritto alla salute, bensì del bene della vita. Non mancano, comunque, delle posizioni diverse anche all’interno della stessa storia recente in Cassazione.

Ad ogni modo, il risarcimento di tale danno “da morte” ha una funzione compensativa, e si trasmette agli eredi seguendo una valutazione equitativa del giudice in sede di liquidazione, tenendo anche conto della mancata utilizzabilità delle tabelle milanesi. Il giudice avrà pertanto una piena discrezionalità nella propria valutazione, mediante criteri che possano pervenire a un ristoro equo, sulla base – ad esempio – dell’età, delle condizioni di salute, delle speranze di vita futura, dell’attività svolta, delle condizioni personali e di quelle familiari della vittima.

Danno da morte del congiunto

Ultima ipotesi contemplata in questo approfondimento sui danni patrimoniali e non patrimoniali è legata alla morte del congiunto.

Sintetizzando le posizioni prevalenti di legittimità, rammentiamo innanzitutto come sia risarcibile il danno biologico (inteso come danno alla salute) se vi è un apprezzabile lasso di tempo tra la lesione e la morte: come abbiamo già avuto modo di evidenziare nel capitolo dedicato al generico danno da morte, se non vi è un arco temporale apprezzabile (in termini di giorni) non vi è la formazione del danno risarcibile in capo al de cuius, ovviamente trasmesso agli eredi.

Ad essere risarcibile è il danno morale subito dal defunto, inteso come danno terminale che viene avvertito da colui o colei che, in condizioni di lucidità e consapevolezza mentale, sente venir meno la propria vita, con conseguente trasmissibilità agli eredi. Viene risarcito anche il danno morale subito dai congiunti, a patto che siano forniti elementi idonei per la prova, anche in via presuntiva.

Da giurisprudenza prevalente emerge anche che è risarcibile il danno biologico subito dai congiunti, a patto che il danno alla salute sia provato mediante il ricorso a una consulenza medico legale, così come è risarcibile il danno patrimoniale che prima abbiamo inquadrato nel lucro cessante, ovvero la mancata contribuzione del defunto alle necessità della famiglia.

Avv. Bellon – responsabilità professionale e malasanità

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• Responsabilità
• La caduta
• Il nesso causale
• La cosa in custodia
• I criteri di imputazione

L’ipotesi è, purtroppo, tutt’altro che remota: una caduta accidentale, compiuta mentre si è alla guida della propria bici, determinata dalla presenza di una buca sul manto stradale. Ma quando il Comune è responsabile e, dunque, deve pagare i danni?

Comune responsabile per i danni al ciclista

La recente ordinanza n. 6034/2018 della terza sezione civile della Corte di Cassazione ha fornito un chiarimento piuttosto importante su questo tema ricorrente. Ha specificato che il Comune è responsabile, e paga i danni per le ferite occorse al ciclista, se costui è caduto a causa di una buca sul manto stradale.

Per i giudici della Suprema Corte, infatti, l’amministrazione comunale sarebbe responsabile per i danni cagionati dalla cosa in custodia, ex art. 2051 c.c., per cui ciascuno è responsabile del danno cagionato dalle cose che ha in custodia, intendendosi per custode colui che ha il potere di vigilanza e di controllo sulla cosa, di diritto o di fatto.

L’eccezione, prevista anche dallo stesso art. 2051 c.c. ancorché dalla giurisprudenza, è legata al fatto che il custode (in questo caso, il Comune) non provi il caso fortuito. Nella sua richiesta di risarcimento dei danni subiti, ovviamente, il danneggiato dovrà dimostrare il nesso causale tra la cosa e l’evento dannoso, indipendentemente dalla pericolosità o dalle caratteristiche intrinseche della prima.

Caduta dalla bicicletta per omessa manutenzione del manto stradale

Soffermandoci per qualche minuto sul caso preso in esame, rammentiamo come la Corte di Cassazione si sia pronunciata sul ricorso di un Comune. Quest’ultimo era stato convenuto in giudizio da un cittadino che aveva chiesto alla stessa amministrazione un risarcimento per le lesioni subite dopo una caduta dalla bicicletta che il ciclista aveva imputato all’omessa manutenzione del manto stradale.

In particolare, il ciclista sosteneva di aver percorso l’equilibrio mentre si trovava – insieme ad altri ciclisti – in una strada comunale, a causa della presenza di pietrisco e buche, cadendo rovinosamente per terra e riportando ferite e trauma cranico.

Pronunciatasi sulla fattispecie, la corte d’appello aveva ritenuto l’esistenza di un concorso di colpa tra il Comune e il ciclista nella causazione del sinistro, con una quota del 50% per ciascuno, condannando così l’amministrazione al risarcimento del danno subito dal ciclista, con liquidazione di più di 28.000 euro.

La Corte territoriale in tale occasione aveva infatti ritenuto applicabile l’art. 20151 c.c. di cui sopra si è fatto breve cenno. Sussiste infatti un effettivo potere di controllo da parte del Comune sulla strada di cui è custode, e che era “non distante dal perimetro urbano e notoriamente frequentata da ciclisti anche per il suo carattere turistico”.

Nesso causale tra condizione anomala del manto e caduta

Per la Corte territoriale, infatti, la responsabilità del Comune discendeva anche dall’accertamento del nesso causale tra la condizione anomala del manto stradale e la caduta, a causa di buche localizzate al centro della strada, senza segnalazione di pericolo. Gli stessi ciclisti che precedevano il danneggiato erano riusciti ad evitare tali pericoli solo all’ultimo momento. Di contro, il Comune non aveva offerto la prova del caso fortuito, ovvero nell’eventuale “discolpa” che sarebbe derivata dal provare l’eccezionalità e l’imprevedibilità dell’utente della strada. Per il giudice, però, anche il danneggiato era in colpa parziale, perché avrebbe dovuto e potuto porre maggiore attenzione nell’incedere, procedendo con particolare prudenza e avvedutezza, riducendo anche la velocità, “non potendo il medesimo fare affidamento su un perfetto stato di manutenzione del manto stradale”.

Nesso causale tra cosa in custodia e danno

Sulla base di tale pronuncia, il Comune sceglie di proporre ricorso in Cassazione. Qui contesta le valutazioni del giudice territoriale e in particolare la sussistenza del nesso causale tra la cosa in custodia e il danno. Afferma che il ciclista non avesse prestato la giusta attenzione, diligenza e prudenza nella situazione in cui si trovava. La buca era poi di dimensioni tali da risultare visibile a una distanza compatibile con la possibilità di attuare lo spostamento del proprio mezzo e, dunque, aggirare facilmente il pericolo.

La decisione degli Ermellini è tuttavia in senso discretamente sfavorevole rispetto all’amministrazione comunale, rammentando innanzitutto come l’ente proprietario di una strada aperto al pubblico (il Comune) si presume responsabile dei sinistri che sono riconducibili alle situazioni di pericolo connesse alla struttura e alle pertinenze, indipendentemente dalla sua estensione.

Il criterio di imputazione della responsabilità

Nella pronuncia la Corte ricorda anche che il criterio di imputazione della responsabilità sul custode della cosa per i danni cagionati da questa prescinde da qualunque connotato di colpa, così che incombe al soggetto provare il rapporto causale tra la cosa e l’evento dannoso, in modo indipendente dalla pericolosità e dalle caratteristiche della cosa.

Di contro, prosegue la Corte, la deduzione di omissioni, violazioni di obblighi di legge di regole tecniche o di criteri di comune prudenza da parte del custode, sarebbe rilevante esclusivamente ai fini della fattispecie di cui all’art. 2043 c.c., salvo che la deduzione non sia diretta solo a dimostrare lo stato della cosa e la sua capacità di recare danno, a sostenere allegazione e prova del rapporto causale di cui sopra.

Nelle loro motivazioni gli Ermellini affermano inoltre che nella categoria delle cause di esclusione della responsabilità oggettiva per danno da cose, la condotta del soggetto danneggiato che entra in iterazione con queste si atteggia in modo diverso sulla base del grado di incidenza causale sull’evento dannoso, ex art. 1227 c.c.

Conclude la Suprema Corte che “quanto più la situazione di possibile danno è suscettibile di essere prevista e superata attraverso l’adozione delle cautele” da parte del danneggiato “normalmente attese in rapporto alle circostanze, tanto più incidente deve considerarsi l’efficienza causale del comportamento imprudente del medesimo nel dinamismo causale del danno, fino a rendere possibile che detto comportamento interrompa il nesso eziologico tra fatto ed evento dannoso”.

 Avv. Bellato – responsabilità e risarcimento del danno

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• Cos’è
• Patrimoniale e non
• La prova
• Come ottenerlo
• La quantificazione

Il risarcimento per vacanza rovinata, inteso come il risarcimento per un danno che è correlato al tempo di vacanza, è disciplinato nel nostro ordinamento dall’art. 47 del Codice del Turismo.

Cos’è e come si configura

che prevede che il turista possa domandare non solamente la risoluzione del contratto, quanto anche – indipendentemente dalla stessa – un risarcimento del danno correlato al tempo di vacanza che risulta essere inutilmente trascorso, e all’irripetibilità dell’occasione perduta, nel caso in cui l’inadempimento o l’inesatta esecuzione delle prestazioni che formano l’oggetto del pacchetto turistico non sia di scarsa importanza.

Danno patrimoniale e non patrimoniale

Sulla base di quanto sopra, risulta piuttosto chiaro che il danno risarcibile per la vacanza rovinata non contempli solamente la perdita patrimoniale, quanto anche e soprattutto quella non patrimoniale.

Nel primo caso, si tratterà pertanto di ottenere il risarcimento per un danno più facilmente quantificabile, come quello che ad esempio deriva dai costi sostenuti per una vacanza non goduta o goduta solo parzialmente.

Nel secondo caso invece si tratterà di quantificare il danno che deriva dalla perdita di un’opportunità di relax e di svago, proprio a causa della vacanza non riuscita.

Sulla base di questa visione preliminare, è dunque coerente ritenere che il danno da vacanza rovinata sia una particolare specie rispetto ai danni alla persona, avvicinabile a quanto previsto dall’art. 2059 c.c., che disciplina la possibilità di ammettere il risarcimento di ogni lesione non economica posta a tutela dei diritti costituzionalmente garantiti.

La prova del danno da vacanza rovinata

Considerato che il danno da vacanza rovinata sarà – presumibilmente – determinato da una condizione di inadempimento da parte altrui (tour operator, agenzia di viaggi, struttura alberghiera, ecc.), sarà il turista a dover provare il contratto di viaggio e il danno subito, allegando le circostanze che manifesterebbero l’inadempimento della controparte.

Proprio per tale caratteristica valutativa, diventa molto importante che il viaggiatore tenga a mente la necessità di documentare l’inadempimento della controparte nel modo più preciso, conservando foto, filmati, testimonianze e altri dati utili per la ricostruzione di quanto avvenuto.

Da quanto sopra deriverà il diritto del consumatore a un diverso risarcimento del danno, ulteriore rispetto a quello patrimoniale, poiché occorrerà valutare che il contratto di acquisto del viaggio è stato stipulato in vista del godimento di una utilità come il già rammentato relax. Dal canto suo, il tour operator dovrà provare l’avvenuto adempimento del contratto.

Come ottenere il risarcimento del danno da vacanza

Per poter ottenere il risarcimento del danno da vacanza occorrerà agire in maniera tempestiva, inoltrando il prima possibile un primo reclamo al tour operator, mediante strumenti che possano permettere di fornire alla controparte la propria insoddisfazione in maniera urgente, e anche durante la stessa vacanza (fornendo così all’operatore la possibilità di porvi rimedio, qualora riesca).

Di fatti, nel caso in cui il tour operator non fornisca risposta, entro e non oltre i 10 giorni dal rientro, sarà possibile presentare un reclamo formale, per iscritto a mezzo di raccomandata con ricevuta di ritorno o PEC, indicando al tour operator l’avvenuto inadempimento e la difformità del servizio rispetto a quello che era stato promesso o pubblicizzato, e domandando il relativo indennizzo.

In tale occasione sarà inoltre utile allegare alla richiesta di indennizzo del danno da vacanza rovinata anche le prove raccolte sui disservizi subiti: fotografie, filmati, testimonianze, potrebbero rappresentare un congruo corredo per rafforzare l’idoneità  della propria richiesta.

Una copia della richiesta di indennizzo dovrà essere adeguatamente conservata, unitamente ad altri documenti che potrebbero risultare utili nei successivi passaggi, quali per esempio il contratto di vendita del pacchetto, le ricevute, gli scontrini, le fatture.

Attenzione infine a non confondere le tempistiche sopra esplicitate con il termine di prescrizione per la richiesta di risarcimento ottenibile mediante l’adire il Tribunale competente per i danni che derivano dall’inesatto adempimento o per l’inesatta esecuzione della prestazione. In questa ipotesi, infatti, la richiesta di risarcimento potrà prescriversi entro un anno dal rientro delle vacanze.

Quantificazione del danno da vacanza rovinata

Come abbiamo avuto modo di ricordare in più occasioni, il danno da vacanza rovinata è un danno “particolare” poiché include in un’unica ipotesi di pregiudizio sia una componente di natura patrimoniale, più facilmente quantificabile, sia una componente di natura non patrimoniale, di più difficile quantificazione.

Ma come si quantifica il danno non patrimoniale o, meglio, il danno morale da vacanza rovinata?

Una volta che è stata stabilita la risarcibilità del danno morale da vacanza rovinata, bisognerà procedere con il verificare in che modo esso possa essere concretamente quantificato.

L’orientamento giurisprudenziale consolidato, confermato peraltro da opinioni della Corte di Giustizia Europea concordi in tal senso, ritiene che la quantificazione debba avvenire seguendo un criterio equitativo, ovvero secondo la discrezionalità del giudice del Tribunale, che nella sua valutazione non potrà che tenere considerazione di alcuni elementi rilevanti, come ad esempio l’irripetibilità o meno del viaggio, il valore che il consumatore ha soggettivamente attribuito alla vacanza, lo stress subito a causa dei disservizi, e così via.

In tal merito, è opportuno confermare che al di sotto della soglia minima di disagio non viene riconosciuto alcun risarcimento, poiché un approccio difforme in tal senso andrebbero a contrastare con il ricorso ai principi di correttezza e di buona fede, e di contemperamento dei contrapposti interessi tra il professionista e il consumatore.

Considerando che non è possibile tracciare delle linee omogenee valide per ciascuna fattispecie, spetterà dunque al giudice – caso per caso – individuare il superamento o meno di questa soglia, costituita dalla finalità turistica.

Avv. Bellato – responsabilità e risarcimento del danno

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• Il caso
• La decisione
• Eliminazione delle barriere

Con la sentenza 23 settembre 2016, n. 18762, la Corte di Cassazione, sez. III civile ha affermato che la situazione di inaccessibilità a luogo privato aperto al pubblico, dovuta alla presenza di una barriera architettonica, legittima la persona disabile a ricorrere, anche nei confronti di privati, alla tutela ex art. 3 della legge n. 67 del 2006. Con la pronuncia della Suprema Corte viene dunque riconosciuto il diritto del portatore di handicap a poter prelevare dallo sportello automatico bancario, dovendo così l’istituto di credito rimuovere le barriere architettoniche lesive nei confronti dei soggetti disabili.

Il caso: uno sportello bancario inaccessibile ad un disabile

Il ricorso in Cassazione è stato prodotto da un portatore di disabilità contro sentenza con il quale un Tribunale rigettava la propria domanda ai sensi della L. n. 67 del 2006, articolo 3, sulla tutela delle persone disabili vittime di discriminazioni, che al comma 2 stabilisce che “il ricorrente, al fine di dimostrare la sussistenza di un comportamento discriminatorio a proprio danno, può dedurre in giudizio elementi di fatto, in termini gravi, precisi e concordanti, che il giudice valuta nei limiti di cui all’articolo 2729, primo comma, del codice civile”.

Con il provvedimento del giudice, sancisce il comma 3, “oltre a provvedere, se richiesto, al risarcimento del danno, anche non patrimoniale, ordina la cessazione del comportamento, della condotta o dell’atto discriminatorio, ove ancora sussistente, e adotta ogni altro provvedimento idoneo, secondo le circostanze, a rimuovere gli effetti della discriminazione, compresa l’adozione, entro il termine fissato nel provvedimento stesso, di un piano di rimozione delle discriminazioni accertate”.

Nel caso di svolgimento del processo, il disabile aveva richiesto l’adeguamento alla normativa in materia di barriere architettoniche di uno sportello bancomat da lui utilizzato come correntista presso un’agenzia dell’istituto di credito, con domanda di condanna di quest’ultimo a cessare la condotta discriminatoria e “adottando ogni provvedimento idoneo a rimuovere gli effetti della discriminazione, ed a risarcire il danno, nonche’ di condanna alla pubblicazione del provvedimento”.

La decisione della Corte di Cassazione

Tra i motivi della decisione della Suprema Corte appare evidente il contrasto con l’approccio assunto dalla Corte di merito, che secondo la Cassazione non avrebbe considerato congruamente quanto previsto dalla l. 67/2006, che prevede “che sia assicurato ai disabili l’accesso alla scuola ed agli edifici pubblici” e anche “agli edifici aperti al pubblico, con l’eliminazione delle barriere architettoniche”. Trattandosi pur di un luogo privato (un edificio in cui ha sede la banca), ma aperto al pubblico, la fattispecie ricade pertanto nelle norme previste dal legislatore fin dall’epoca dell’installazione del bancomat.

In aggiunta a ciò, la Corte ricostruisce la normativa in vigore, esprimendone le linee guida di concreta applicazione, ribadendo che l’art. 24 (intitolato all’eliminazione o superamento delle barriere architettoniche”) della L. 5 febbraio 1992, n. 104 (“Legge-quadro per l’assistenza, l’integrazione sociale e i diritti delle persone handicappate”) preveda al comma 1 un riferimento a “tutte le opere edilizie riguardanti edifici pubblici e privati aperti al pubblico che sono suscettibili di limitare l’accessibilita’ e la visitabilità (…)”, e rammentando che la definizione di “barriere architettoniche” può essere ottenuta dal Decreto Ministeriale Lavori Pubblici 14 giugno 1989, n. 236.

Questo fornisce alcuni elementi utili per poter evadere dalle incomprensioni terminologiche, affermando che per barriere architettoniche si intendono “a) gli ostacoli fisici che sono fonte di disagio per la mobilita’ di chiunque ed in particolare di coloro che, per qualsiasi causa, hanno una capacita’ motoria ridotta o impedita in forma permanente o temporanea; b) gli ostacoli che limitano o impediscono a chiunque la comoda e sicura utilizzazione di parti, attrezzature o componenti; c) la mancanza di accorgimenti e segnalazioni che permettono l’orientamento e la riconoscibilita’ dei luoghi e delle fonti di pericolo per chiunque e in particolare per i non vedenti, per gli ipovedenti e per i sordi”.

L’eliminazione delle barriere architettoniche

La Cassazione ricorda poi che “anche in mancanza di norme regolamentari di dettaglio che dettino le caratteristiche tecniche di luoghi, spazi, parti, attrezzature o componenti di un edificio o di parti di questo, qualora l’accessibilità sia prevista dalle norme di legge su richiamate in favore delle persone con disabilità, questa dovrà comunque essere assicurata.

Si vuole, cioè, significare che -imposta dalla legge l’eliminazione delle barriere architettoniche– questo risultato dovrà comunque essere raggiunto nel caso concreto – ove si determini una situazione di discriminazione (…)- ed, in mancanza di apposite regole tecniche di natura regolamentare, non potrà che essere conseguito con accorgimenti di natura tecnica, sufficienti allo scopo, non previsti dalla normativa secondaria, ma nondimeno obbligatori in base alla fonte primaria”.

Ancora, i giudici della Suprema Corte ricordano come “la situazione oggetto di causa presenta la peculiarità che l’accesso al “bancomat” non è assimilabile ad un accesso ad un luogo o ad uno spazio di un edificio o di un’unità immobiliare, connotandosi piuttosto quale accesso ad un’attrezzatura, facente parte di un edificio privato, ma destinata a fornire un servizio al pubblico degli utenti (non solo dei correntisti della banca).

Quindi, non si tratta (solo) di garantire la possibilità di raggiungere l’apparecchio (nel caso di specie, garantita al (OMISSIS)), ma di assicurare l’utilizzabilità del “bancomat”, cioè l’accesso al corrispondente servizio bancario (essendo quella di “bancomat” la denominazione -costituente marchio registrato- di un servizio automatizzato che consente di effettuare operazioni bancarie mediante tessera magnetica personale – secondo la definizione contenuta in uno dei dizionari della lingua italiana più accreditati)”. Ulteriormente, né può diversamente argomentarsi solo perché l’apparecchio “bancomat” è stato installato dall’istituto di credito in un edificio preesistente, ma non ristrutturato nell’occasione”.

Avv. Bellato – responsabilità e risarcimento del danno

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• Chi paga
• Il caso furtuito

L’articolo 2051 del Codice Civile, sulla responsabilità per i beni in custodia, trova applicazione per gli oggetti incustoditi sulla carreggiata di strade ed autostrade? La giurisprudenza ritiene di sì. Nei casi di danni al veicolo per oggetti sulla carreggiata di strade e autostrade, l’Ente gestore è chiamato a rispondere dei danni e a risarcire il conducente, salvo il caso furtuito. L’onere della prova relativo al caso furtuito spetta però all’Ente Gestore. Tra i riferimenti su questo caso si può citare la sentenza n°783 della Cassazione civile III sezione del 15.01.13, che mette in luce  l’applicazione di suddetto articolo del codice civile nel rapporto fra utenti danneggiati da oggetti pericolosi giacenti sulla carreggiata di un’autostrada ed ente gestore.

Risarcimento dei danni causati da oggetto in autostrada: chi paga

Nel caso di uno pneumatico o un copertone abbandonato sulla carreggiata autostradale, l’ente gestore, nello specifico la Società Autostrade, è stata condannata poiché responsabile di un danno cagionato da cose che ha in custodia. È invece assolta la prova relativa al caso furtuito ogniqualvolta l’ente gestore provi che l’oggetto abbandonato e il danno conseguente è  cagionato da circostanze esterne rispetto alla struttura del bene, ed anche ponendo in essere la massima diligenza non sarebbe stato possibile evitare il danno.

Il caso specifico fa riferimento ad una richiesta di risarcimento presentata ai danni di “Autostrade per l’Italia” da parte di una società di trasporti che ha subito un impatto di un proprio mezzo a causa di uno pneumatico abbandonato sulla carreggiata. Un altro caso giurisprudenziale inerente all’articolo 2051 è riferibile al Giudice di Pace di Santhià in provincia di Vicenza, con sentenza 16/2013. Anche questa volta è stabilito che l’onere della prova sul caso fortuito circa il corretto assolvimento al dovere di custodia delle cose, sia a carico del custode.

Da parte dell’ente sussiste quindi sempre l’obbligo di vigilanza e di controllo. Queste pronunce giurisprudenziali sono in contrasto rispetto al precedente orientamento, in base al quale si riteneva applicabile l’articolo 2051 del codice civile a fattispecie simili, soltanto quando si potesse ritenere che il “custode” della strada, potesse effettivamente esercitare una continua attività di controllo e vigilanza sulla stessa. La più recente giurisprudenza ritiene di converso che tale attività di custodia si concreti ogni volta che l’ente abbia un potere e dovere di custodia e mantenimento nonché di intervento sulla strada, annoverando fra questi casi quello dell’autostrada e della Società Autostrade.

Il caso furtuito per il risarcimento da oggetti in carreggiata

Il legislatore, con riferimento all’art. 2043 e 2051 del codice civile, limita la responsabilità civile solo nel caso di un danno dovuto a circostanze fortuite, da cause estrinseche al bene e derivate dal comportamento di terze persone. Ad esempio, l’abbandono volontario di oggetti pericolosi in tempi che non consentano all’ente di conoscere e di eliminare tempestivamente il pericolo, libera l’ente dalla suddetta responsabilità.

Questo orientamento relativo all’applicabilità o meno dell’articolo 2051, non esclude tuttavia che, nel caso venga dall’utente della strada individuato il soggetto che abbia abbantonato un oggetto pericoloso che poi abbia effettivamente cagionato un danno nell’immediato all’utente della strada, possa e debba agirsi direttamente ai sensi dell’articolo 2043 del codice civile nei confronti dell’intestatario del veicolo da cui provengano detti oggetti. Si pensi all’ipotesi di un tir a cui esploda uno pneumatico davanti all’utente danneggiato, che identificato dovrà risarcire, o al guidatore, responsabile per legge in solido con l’intestatario del veicolo.

I casi di conteziosti sulle strade nei confronti degli enti sono numerosi, il consiglio è quindi quello di valutare il contatto con un legale per meglio affrontare una situazione simile.

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• I parenti e la convivenza
• I precedenti orientamenti
• Quando non è necessaria la convivenza

Con Sentenza n° 29735 del 4 Giugno 11 Luglio 2013, la Terza Sezione Penale della Corte di Cassazione ha affrontato un caso che introduce un importante principio nelle controversie per risarcimento di danno non patrimoniale da liquidarsi a favore degli stretti congiunti della persona offesa e vittima di un reato.

I parenti, gli stretti congiunti e la convivenza

Il caso preso in esame dalla Suprema Corte rigurada la costituzione di parte civile da parte dei nonni della persona offesa, defunta nel corso del sinistro, ma non convivente con gli stessi nonni. Il caso, risalente al 2008, è già stato affrontato in modo analogo dal Tribunale di Siena e dalla Corte d’appello di Firenze.

L’orientamento della giurisprudenza in quest’ambito non è mai stato definito, ma la sentenza in questione conferma i più recenti orientamenti in base ai quali non vi è necessità di convivenza con la persona deceduta a causa di un reato, per riconoscere ai non conviventi, stretti congiunti, la qualità di danneggiati dallo stesso reato posto in essere.

Come già sancito da una precedente sentenza, la n° 38809 del 21 Ottobre 2005, in caso di omicidio colposo non si può negare il danno per congiunti che abbiano un particolare legame anche di sangue con il defunto. L’effettiva convivenza può infatti essere soppesata come elemento di valutazione del legame che lega il defunto agli eventuali danneggiati dal reato.

I precedenti orientamenti ritenevano necessaria la convivenza fra parenti

Di tutt’altro avviso era invece la stessa sezione III della Corte di Cassazione, che nel 1993, con sentenza 6938 del 1993, che individua invece nel vivere sotto lo stesso tetto il presupposto essenziale ai fini della liquidazione del danno agli stretti congiunti. La pronuncia in esame è inoltre richiamata da una successiva sentenza conforme del 2012, la numero 4253. Queste ultime sentenze richiamate fanno leva su un’interpretazione della famiglia, come nucleo costituzionalmente individuato e definito dall’articolo 2 della Costituzione.

La vita familiare, per essere definita tale, non potrebbe che svolgersi in un determinato luogo di riferimento, in difetto del quale, ad avviso di questo orientamento della Suprema Corte, verrebbero meno i presupposti per potersi parlare di “famiglia in senso stretto”, e quindi per potersi liquidare un danno a favore di chi non sia convivente.

Non è necessaria la convivenza sotto allo stesso tetto per il risarcimento

Nel caso specifico della liquidazione del danno a favore dei nonni, in difetto della convivenza sotto lo stesso tetto, il legame di parentela è ritenuto rilevante dal punto di vista della richiesta di risarcimento per danno non patrimoniale. Interessante è l’ulteriore ragionamento svolto nell’ambito dell’ultima sentenza sull’argomento del 2013, che prende seriamente in considerazione anche gli aspetti legati all’evoluzione dei mezzi di cominicazione nel corso degli ultimi anni.

Ad avviso della Corte, la “vicinanza” fisica ad una persona e la convivenza con la stessa passano in secondo piano rispetto all’effettivo contatto attraverso la costante e frequente comunicazione “a distanza”, tale da rendere del tutto superflua una convivenza sotto allo stesso tetto.

L’elaborazione giurisprudenziale in questione si rileva fondamentale non soltanto nell’ambito della decisione che ne è oggetto. La sentenza entra infatti nel merito della valutazione sull’evoluzione dei rapporti sociali e di parentela, anche attraverso i mezzi di comunicazione moderni. Questi costituiscono, forse, una via attraverso cui possa esplicarsi un legame affettivo, tale da giustificare la risarcibilità del danno.

Avv. Bellato – responsabilità e risarcimento del danno

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