• Cos’è
• Le norme
• La convenzione
• L’accordo
• Come si svolge
• Le materie
• Quanto costa

La negoziazione assistita è un istituto per la risoluzione alternativa delle controversie. È rappresentata da un contratto con il quale le parti si impegnano formalmente a risolvere le stesse in via bonaria, mediante l’assistenza di avvocati.

Definizione e obiettivi della negoziazione assistita

L’istituto della negoziazione assistita è stato introdotto nel nostro ordinamento con il decreto giustizia del 2014 (d.l. n. 132/2014, successivamente convertito nella l. n. 162/2014). Lo scopo è di poter ridurre la mole di processi civili nelle aule dei tribunali, e consentire alle parti interessate di poter arrivare alla definizione più rapida, economica e efficace, di controversie generalmente costituite da elementi di complessità o di controvalore piuttosto ridotto.

Le finalità della negoziazione assistita sono dunque piuttosto chiare: cercare di condurre una parte dei contenziosi al di fuori delle aule dei tribunali. Si prova quindi ad attenuare l’afflusso dei processi (riducendo così il fenomeno delle pratiche arretrate negli stessi tribunali) introducendo una utile alternativa stragiudiziale alla tradizionale modalità di risoluzione dei conflitti.

Ad oggi la negoziazione assistita è anche utilizzata per ottenere la separazione consensuale od il divorzio congiunto senza ricorrere al Tribunale ma alla sola presenza di un avvocato per ciascun coniuge.

Aggiornamento normativo – Riforma Cartabia e D.Lgs. 216/2024

La Riforma Cartabia (D.Lgs. 149/2022, in vigore dal 28 febbraio 2023) ha profondamente rinnovato l’istituto, ampliando le materie applicabili, introducendo l’istruzione stragiudiziale e il patrocinio a spese dello Stato per le procedure in materia di famiglia. Il successivo D.Lgs. 216/2024, in vigore dal 25 gennaio 2025, ha introdotto ulteriori correttivi: maggiore flessibilità nelle modalità di svolgimento (incluse le sessioni da remoto in audiovideo e la firma digitale), eliminazione dell’obbligo per l’avvocato di essere iscritto al Foro del luogo ove si svolge la procedura, e regole più chiare sulla mediazione telematica.

Le novità della Riforma Cartabia (D.Lgs. 149/2022)

La Riforma Cartabia ha significativamente ampliato il perimetro applicativo della negoziazione assistita. Tra le principali novità:

• Estensione alle controversie di lavoro (con le modalità specifiche previste dalla normativa giuslavoristica).
• Ampliamento in materia di famiglia: la procedura è ora accessibile anche per l’affidamento e il mantenimento dei figli nati fuori dal matrimonio, eliminando la precedente disparità rispetto ai figli di coppie sposate.
• Legittimazione del figlio maggiorenne non economicamente autosufficiente ad avviare la procedura nei confronti dei genitori ai fini del mantenimento.
• Possibilità di prevedere la corresponsione di un assegno una tantum in sede divorzile.
• Introduzione dell’istruzione stragiudiziale: gli avvocati possono acquisire dichiarazioni di terzi su fatti specifici e dichiarazioni confessorie nell’ambito della convenzione.
• Patrocinio a spese dello Stato garantito per i non abbienti nelle procedure in materia di mediazione (esteso con D.Lgs. 216/2024).
• Nuovi modelli standardizzati di convenzione, elaborati dal Consiglio Nazionale Forense, applicabili ai procedimenti instaurati dal 1° marzo 2023.
• Piattaforma unica nazionale del CNF (attiva dal 5 febbraio 2024) per il deposito telematico degli accordi di negoziazione assistita.

La convenzione di negoziazione

La negoziazione assistita è rappresentata da un accordo definito “convenzione di negoziazione”. Attraverso la convenzione, le parti in controversia convengono “di cooperare in buona fede e lealtà”. Lo scopo è quello di poter risolvere in via stragiudiziale una lite. Decisivo e fondamentale è il ruolo degli avvocati, che interverranno con funzione di assistenza.

Il fulcro dell’istituto è dunque rappresentato dalla convenzione di negoziazione, che ha natura di contratto normativo, con cui le parti fissano delle regole per lo svolgimento della procedura.

Stando a quanto prevede la legge vigente, la convenzione deve contenere sia il termine concordato dalle parti per poter espletare la procedura (non può comunque essere inferiore a un mese e superiore a tre mesi, salvo intervento di proroga di trenta giorni su richiesta concorde delle parti), sia l’oggetto della controversia (che non può interessare diritti indisponibili o materie di lavoro).

Per quanto concerne la forma, la legge prescrive che la convenzione di negoziazione debba essere redatta, a pena di nullità, in forma scritta. Abbiamo già rammentato come uno degli elementi decisivi sia l’assistenza di uno o più avvocati. I difensori hanno il compito di certificare l’autografia delle sottoscrizioni apposte all’accordo sotto la propria responsabilità professionale.

📋 Novità D.Lgs. 216/2024 – Svolgimento da remoto e firma digitale

Il correttivo del gennaio 2025 ha definitivamente chiarito la possibilità di svolgere la procedura di negoziazione in modalità telematica, con incontri in audiovideo e sottoscrizione tramite firma digitale. Viene inoltre eliminato l’obbligo per l’avvocato di essere iscritto negli elenchi del Consiglio del Foro del luogo ove si svolge la procedura (pur precisandosi che non gli sono dovute le spese di trasferta).

L’accordo di negoziazione assistita

Il buon esito della procedura non può che terminare con un accordo di negoziazione assistita: con l’accordo di negoziazione si conclude il procedimento. L’accordo ha natura di contratto fra le parti e sarà vincolante per le stesse in riferimento a quanto pattuito. Lo stesso sarà sottoscritto dalle parti e, per autentica, dai rispettivi difensori, secondo i termini e le modalità precedentemente definite in sede di convenzione.

L’accordo raggiunto costituisce titolo esecutivo e titolo per l’iscrizione di ipoteca giudiziale, ai sensi dell’art. 12 del D.L. 132/2014. Ciò significa che, in caso di inadempimento, la parte creditrice può procedere direttamente all’esecuzione forzata senza necessità di un preventivo giudizio di cognizione.

In materia familiare, l’accordo raggiunto produce i medesimi effetti dei provvedimenti giudiziali che definiscono separazioni, divorzi, procedimenti di modifica delle condizioni di separazione e divorzio, nonché procedimenti per il mantenimento e l’affidamento dei figli. Qualora contenga patti di trasferimento di diritti immobiliari, questi hanno effetti obbligatori e richiedono, per il perfezionamento, un successivo atto notarile.

Ogni controversia ha le proprie peculiarità. Per sapere se puoi avvalerti della negoziazione assistita e come procedere, rivolgiti allo Studio Bellato: siamo a disposizione per una consulenza personalizzata.

La procedura di negoziazione assistita

La procedura di negoziazione assistita inizia con l’informativa da parte dell’avvocato al proprio cliente sulla possibilità di ricorrere alla convenzione per la risoluzione della controversia. La parte che “avvia” l’iter di negoziazione assistita invia alla controparte, sempre mediante il proprio avvocato, l’invito a stipulare la convenzione di negoziazione.

L’ordinamento prevede che l’invito deve essere necessariamente sottoscritto e indicare l’oggetto della controversia. Nell’invito deve anche essere contenuto l’avvertimento che, in caso di mancata risposta entro trenta giorni o di rifiuto, ciò sarà in grado di costituire un motivo di valutazione da parte del giudice ai fini dell’addebito delle spese di giudizio, della condanna al risarcimento per lite temeraria ex art. 96 c.p.c. e di esecuzione provvisoria ex art. 642 c.p.c. Oltre a quanto sopra, si tenga conto che l’invio della comunicazione contenente l’invito a partecipare alla negoziazione assistita ha anche l’ulteriore effetto di interrompere il decorso della prescrizione e la decadenza (con quest’ultima che, tuttavia, sarà impedita per una sola volta).

A questo stadio, se l’invito è accettato dalla controparte, si giungerà allo svolgimento della negoziazione assistita vera e propria. Potrà avere un esito positivo o un negativo. Nell’ipotesi in cui le parti, assiste dai propri legali, non riescano a pervenire a intesa, saranno gli stessi avvocati designati a dover redigere la dichiarazione di mancato accordo. Nel caso più positivo in cui l’accordo possa essere raggiunto, lo stesso dovrà essere sottoscritto dalle parti e dagli avvocati, i quali – come già anticipato – avranno il compito di certificare l’autografia delle firme, oltre che la conformità alle norme imperative e all’ordine pubblico.

La negoziazione assistita obbligatoria: le materie

A questo punto si tenga anche conto come la legge preveda non solamente la possibilità di ricorrere alla negoziazione assistita (negoziazione assistita facoltativa), quanto anche la necessità di procedere con una simile procedura (negoziazione assistita obbligatoria). I casi previsti dal legislatore per questa seconda ipotesi sono:

• Il risarcimento del danno da circolazione di veicoli e da natanti
• Le domande di pagamento a qualsiasi titolo di somme, purché non eccedenti 50.000 euro e non riguardanti controversie assoggettate alla disciplina della mediazione civile.

Nell’ipotesi in cui si ricada in una delle fattispecie per le quali la legge prevede una negoziazione assistita obbligatoria, è la stessa normativa vigente a disporre che “l’esperimento del procedimento di negoziazione assistita è condizione di procedibilità della domanda giudiziale”. L’improcedibilità deve essere eccepita dal convenuto entro e non oltre la prima udienza, a pena di decadenza, o rilevata d’ufficio dal giudice.

Nell’ipotesi in cui la negoziazione assistita sia già stata iniziata ma non sia stata ancora conclusa, il giudice avrà il compito di fissare l’udienza successiva dopo la scadenza del termine fissato dalle parti per la durata della procedura di negoziazione. Il termine sarà lo stesso che, in altri termini, viene indicato all’interno della stessa convenzione.

Schema riepilogativo della procedura

1. L’avvocato informa il cliente sulla possibilità di ricorrere alla negoziazione assistita
2. Invio dell’invito alla controparte (tramite avvocato), con indicazione dell’oggetto della controversia
3. Risposta entro 30 giorni: accettazione o rifiuto (il silenzio è equiparato al rifiuto)
4. Stipula della convenzione di negoziazione (con termine da 1 a 3 mesi, prorogabile di 30 giorni)
5. Svolgimento della negoziazione: incontri tra le parti e i rispettivi avvocati (anche in modalità telematica)
6. Esito: accordo (con valore di titolo esecutivo) oppure dichiarazione di mancato accordo
7. Deposito telematico dell’accordo tramite la piattaforma CNF

Quanto costa la negoziazione assistita

Le disposizioni di legge che disciplinano la procedura della negoziazione assistita non specificano i costi per il ricorso all’istituto. Ne consegue che si dovrà procedere a domandare all’avvocato un preventivo scritto sulle spese che la parte dovrebbe trovarsi a sostenere.

Considerato comunque che si tratta di un procedimento stragiudiziale, il termine di riferimento è desumibile dalla tabella del Decreto Ministeriale numero 55/2014 così come riformata dal Decreto Ministeriale numero 37 del 2018. Alle tabelle del 2014 sono state aggiunte le voci inerenti a prestazioni di assistenza nella procedure di mediazione o di negoziazione assistita. Questa prevede un compenso diverso a seconda del valore stimato della controversia, ecco i parametri medi:

Valore della controversia – Compenso medio indicativo

• Fino a € 1.000 € 150 – € 450
• Da € 1.001 a € 5.000 € 450 – € 800
• Da € 5.001 a € 10.000 € 800 – € 1.200
• Da € 10.001 a € 25.000 € 1.200 – € 2.000
• Da € 25.001 a € 50.000 € 2.000 – € 3.500
• Oltre € 50.000 Valutazione discrezionale

💰 Patrocinio a spese dello Stato

A seguito della Riforma Cartabia (D.Lgs. 149/2022) e del successivo D.Lgs. 216/2024, è stata introdotta la possibilità di accedere al patrocinio a spese dello Stato per i soggetti non abbienti nelle procedure di mediazione e, in materia di famiglia, nelle procedure di negoziazione assistita, al ricorrere dei presupposti reddituali di legge.

Negoziazione assistita in materia familiare

La negoziazione assistita rappresenta oggi uno strumento privilegiato per la gestione delle crisi coniugali e familiari senza ricorrere al Tribunale. Le riforme susseguitesi dal 2014 ad oggi hanno progressivamente ampliato e perfezionato questo settore specifico dell’istituto.

Separazione consensuale e divorzio congiunto

I coniugi che intendano separarsi consensualmente o divorziare congiuntamente possono avvalersi della negoziazione assistita stipulando un’apposita convenzione, ciascuno assistito dal proprio avvocato. L’accordo raggiunto, una volta trasmesso al Procuratore della Repubblica per il nulla osta (o l’autorizzazione, in presenza di figli minori o maggiorenni non autosufficienti), produce i medesimi effetti dei corrispondenti provvedimenti giudiziali.

Affidamento e mantenimento dei figli

Con la Riforma Cartabia, la negoziazione assistita in materia di famiglia è stata estesa anche alle coppie non coniugate, eliminando la precedente disparità tra figli di coppie sposate e figli nati fuori dal matrimonio. Il figlio maggiorenne non economicamente autosufficiente può autonomamente avviare la procedura nei confronti dei genitori ai fini del proprio mantenimento. L’accordo deve dare atto che gli avvocati hanno tentato la conciliazione, hanno informato le parti sulla mediazione familiare e sull’importanza per il minore di trascorrere tempi adeguati con entrambi i genitori.

Cumulo delle domande di separazione e divorzio

A seguito della sentenza della Cassazione n. 28727 del 16 ottobre 2023 e dei successivi protocolli operativi adottati da vari Ordini forensi (tra cui Roma nel marzo 2024), è ora riconosciuta la possibilità del cumulo delle domande congiunte di separazione e divorzio anche nell’ambito del procedimento di negoziazione assistita, consentendo una definizione ancora più rapida ed economica delle crisi coniugali.

Se desideri approfondire la tua situazione specifica o avviare una procedura di negoziazione assistita, lo Studio Bellato è a tua disposizione. Contattaci per fissare una consulenza.

Domande frequenti (FAQ)

1. Qual è la differenza tra negoziazione assistita e mediazione civile?

La negoziazione assistita è condotta direttamente tra le parti e i loro avvocati, senza un terzo neutrale. La mediazione civile, invece, prevede l’intervento di un mediatore professionista iscritto ad un organismo accreditato dal Ministero della Giustizia, con funzione di facilitatore del dialogo. Le materie soggette a mediazione obbligatoria (es. condominio, diritti reali, successioni) sono escluse dall’obbligo di negoziazione assistita.

2. È obbligatorio avere un avvocato per la negoziazione assistita?

Sì, la presenza dell’avvocato è elemento essenziale e indefettibile della procedura. Ciascuna parte deve essere assistita da almeno un avvocato. La convenzione redatta senza l’assistenza di un avvocato è nulla. La funzione del difensore non è solo di assistenza: l’avvocato certifica l’autografia delle firme e la conformità dell’accordo alle norme imperative e all’ordine pubblico.

3. L’accordo raggiunto ha lo stesso valore di una sentenza?

L’accordo di negoziazione assistita non è equiparabile a una sentenza in senso tecnico, ma costituisce titolo esecutivo (art. 12 D.L. 132/2014) e titolo per l’iscrizione di ipoteca giudiziale. In materia familiare, produce gli stessi effetti dei provvedimenti giudiziali che definiscono separazioni, divorzi e procedimenti affidatari.

4. Cosa succede se la controparte non risponde all’invito entro 30 giorni?

Il mancato riscontro entro trenta giorni equivale a un rifiuto. Nelle materie soggette a negoziazione obbligatoria, tale comportamento consente alla parte istante di procedere con il giudizio ordinario (la condizione di procedibilità si considera avverata). Inoltre, il comportamento della parte può essere valutato negativamente dal giudice ai fini delle spese di lite e della condanna per lite temeraria.

5. La negoziazione assistita può svolgersi online?

Sì. Il D.Lgs. 216/2024, in vigore dal 25 gennaio 2025, ha definitivamente chiarito e disciplinato la possibilità di svolgere la procedura in modalità telematica, con incontri in audiovideo e sottoscrizione tramite firma digitale. La piattaforma unica nazionale del CNF, attiva dal febbraio 2024, consente già il deposito telematico degli accordi.

6. È possibile richiedere il patrocinio a spese dello Stato?

Sì, a seguito della Riforma Cartabia e del D.Lgs. 216/2024, è previsto il patrocinio a spese dello Stato per i soggetti non abbienti nelle procedure di mediazione e, con specifiche limitazioni, in materia familiare. I requisiti reddituali e le modalità di accesso sono quelli previsti dal T.U. in materia di spese di giustizia (D.P.R. 115/2002).

7. Quali documenti sono necessari per avviare la procedura?

I documenti necessari variano in base alla materia. In generale occorrono i documenti di identità delle parti e la documentazione relativa alla controversia (contratti, fatture, corrispondenza, ecc.). In ambito familiare sono richiesti anche i certificati di stato civile e di stato di famiglia, le dichiarazioni dei redditi e ogni documento utile a definire le condizioni economiche dei coniugi.

8. La negoziazione assistita interrompe i termini di prescrizione?

Sì. L’invio dell’invito a stipulare la convenzione di negoziazione interrompe il decorso della prescrizione. Impedisce, inoltre, la decadenza, seppur per una sola volta. Si tratta di un effetto rilevante, spesso sottovalutato, che può essere determinante nella gestione strategica del contenzioso.

9. È possibile cumulare la domanda di separazione e quella di divorzio in un’unica procedura di negoziazione assistita?

Sì. A seguito della pronuncia della Cassazione n. 28727/2023 e dei successivi protocolli operativi adottati da diversi Consigli dell’Ordine (tra cui Roma nel marzo 2024), è possibile il cumulo delle domande congiunte di separazione e divorzio nell’ambito della negoziazione assistita, con notevole risparmio di tempo e costi.

10. Per quanto tempo durano le trattative in sede di negoziazione assistita?

La convenzione di negoziazione deve fissare un termine non inferiore a un mese e non superiore a tre mesi. È possibile una proroga di trenta giorni su richiesta concorde delle parti. Nella pratica, la negoziazione assistita consente di definire le controversie in tempi significativamente più brevi rispetto ai giudizi ordinari, con evidenti vantaggi economici per le parti.

Avv. Bellato – diritto civile e contrattuale

L'articolo Negoziazione assistita e separazione: una guida rapida proviene da Consulenza Legale Italia.

• Cosa dice la legge sulla residenza durante la separazione
• La casa coniugale: chi resta e chi se ne va
• Perché aggiornare la residenza è importante: le conseguenze pratiche
• Separazione e figli: la residenza dei minori
• Separazione consensuale e separazione giudiziale: cambia qualcosa?
• Gli errori più comuni da evitare
• Quando rivolgersi a un avvocato

Quando una coppia decide di separarsi, l’attenzione si concentra quasi sempre sugli aspetti più evidenti: l’affidamento dei figli, la divisione dei beni, l’eventuale assegno di mantenimento. Eppure, tra le questioni pratiche che la separazione porta con sé, c’è un aspetto spesso sottovalutato ma tutt’altro che secondario: la residenza anagrafica. Cambiare residenza dopo la separazione non è solo una formalità burocratica, ma un atto con conseguenze concrete sul piano legale, fiscale e organizzativo, che può influenzare diritti e obblighi di entrambi i coniugi.

Capire cosa prevede la legge, cosa cambia nella vita quotidiana e come muoversi correttamente è fondamentale per evitare errori che potrebbero rivelarsi costosi o complicati da correggere in un secondo momento.

Cosa dice la legge sulla residenza durante la separazione

Durante il matrimonio, i coniugi sono tenuti a stabilire insieme la residenza familiare. Si tratta di un obbligo giuridico che trova fondamento nel codice civile, nel contesto dei doveri reciproci tra marito e moglie. Con la separazione, questo vincolo viene meno: ciascun coniuge riacquista la piena autonomia nella scelta del luogo in cui vivere e, di conseguenza, della propria residenza anagrafica.

Non esiste un obbligo di legge che imponga di cambiare immediatamente residenza al momento della separazione. Tuttavia, è fortemente consigliabile aggiornare i propri dati anagrafici non appena si stabilisce una nuova abitazione stabile. Mantenere una residenza “formale” diversa da quella effettiva può creare problemi in sede di procedimenti giudiziari, notifiche legali, accesso a servizi pubblici e, non da ultimo, nel rapporto con il fisco.

La casa coniugale: chi resta e chi se ne va

Uno dei nodi più delicati riguarda la casa familiare. In molti casi, uno dei due coniugi continua ad abitare nell’ex dimora comune (spesso il genitore collocatario dei figli) mentre l’altro deve trovare una nuova sistemazione e, di conseguenza, provvedere al trasferimento della propria residenza.

È importante sapere che il diritto di abitare nella casa coniugale e la titolarità dell’immobile sono due cose distinte. Il giudice può assegnare la casa familiare al coniuge non proprietario, proprio nell’interesse dei figli. In questo caso, il coniuge assegnatario può, e dovrebbe, risultare residente in quell’abitazione, anche se l’immobile è di proprietà dell’altro.

Chi invece lascia la casa coniugale ha tutto l’interesse ad aggiornare tempestivamente la propria residenza presso il nuovo indirizzo. Il trasferimento anagrafico si effettua tramite dichiarazione al Comune di nuova residenza, e il Comune di provenienza viene avvisato automaticamente.

Perché aggiornare la residenza è importante: le conseguenze pratiche

Trascurare il cambio di residenza può generare una serie di inconvenienti concreti. Sul piano delle comunicazioni giudiziarie, ad esempio, gli atti processuali vengono notificati all’ultimo indirizzo risultante in anagrafe: se non è aggiornato, si rischia di non ricevere notifiche importanti, con conseguenze potenzialmente gravi sul procedimento di separazione o su eventuali cause successive.

Dal punto di vista fiscale, la residenza anagrafica incide sulla tassazione degli immobili, sull’applicazione delle agevolazioni prima casa e sulla corretta dichiarazione dei redditi. Un disallineamento tra residenza reale e residenza formale può attirare l’attenzione dell’Agenzia delle Entrate e dar luogo a contestazioni.

Sul fronte dei servizi, dalla scelta del medico di base all’iscrizione scolastica dei figli, molte prestazioni dipendono dalla residenza registrata. Avere una residenza non aggiornata significa, in molti casi, non poter accedere a servizi essenziali nel luogo in cui si vive davvero.

Hai dubbi sulla tua situazione specifica? Ogni separazione ha le sue particolarità e le implicazioni anagrafiche possono variare in base alle circostanze. Contatta il nostro studio per una consulenza, analizzeremo insieme il tuo caso e ti guideremo nelle scelte più opportune.

Separazione e figli: la residenza dei minori

Quando ci sono figli minori, la questione si fa ancora più delicata. La residenza anagrafica del figlio è, in linea di principio, quella del genitore con cui il minore vive prevalentemente, il cosiddetto genitore collocatario. Questo dato ha riflessi importanti: dalla determinazione del giudice competente in caso di controversie, alle agevolazioni fiscali per il genitore che mantiene il figlio a carico.

In caso di affidamento condiviso con collocazione prevalente presso uno dei genitori, la residenza del minore viene di norma fissata presso quell’indirizzo. Se invece la collocazione è paritaria o vi sono accordi particolari, è possibile che i genitori concordino diversamente, ma è sempre preferibile formalizzare la scelta in sede di omologazione degli accordi o nella sentenza di separazione, per evitare ambiguità future.

È fondamentale che i genitori siano consapevoli delle implicazioni di questo aspetto già nelle prime fasi della trattativa, per inserire disposizioni chiare all’interno dell’accordo di separazione.

Separazione consensuale e separazione giudiziale: cambia qualcosa?

Dal punto di vista anagrafico, la procedura per il cambio di residenza è la stessa indipendentemente dal tipo di separazione, consensuale o giudiziale. Ciò che cambia è il contesto entro cui queste decisioni vengono prese.

Nella separazione consensuale, i coniugi concordano liberamente le condizioni, compresi gli aspetti legati all’abitazione e alla residenza. È l’occasione giusta per regolare tutto in modo chiaro e previdente, evitando conflitti successivi.

Nella separazione giudiziale, invece, è il giudice a stabilire le condizioni, e le parti devono adeguarsi a quanto disposto. In questo scenario, avere una consulenza legale competente fin dall’inizio fa la differenza: consente di tutelare i propri interessi e di non trovarsi a subire decisioni che si sarebbero potute influenzare con una strategia processuale adeguata.

Stai affrontando una separazione e non sai come regolarti con la residenza? Non aspettare che la situazione si complichi. Rivolgiti ai nostri avvocati per ricevere un’assistenza professionale e personalizzata.

Gli errori più comuni da evitare

Nella pratica, i coniugi che si separano commettono alcuni errori ricorrenti in materia di residenza anagrafica. Il più frequente è quello di rimandare il cambio di residenza, ritenendolo una formalità secondaria rispetto ad altre priorità. Come abbiamo visto, questo può avere ripercussioni serie.

Un altro errore è quello di non coordinarsi sul tema della residenza dei figli, lasciando la questione irrisolta o affidata a prassi informali che potrebbero non reggere a un successivo controllo giudiziario.

Infine, c’è chi non si informa adeguatamente sulle conseguenze fiscali del cambio di residenza, perdendo agevolazioni o esponendosi a contestazioni che si sarebbero potute evitare con un minimo di pianificazione.

Quando rivolgersi a un avvocato

Affrontare una separazione senza un supporto legale adeguato è un rischio che non vale la pena correre. Le questioni anagrafiche, apparentemente semplici, si intrecciano con aspetti legali, fiscali e familiari che richiedono una visione d’insieme e una competenza specifica.

Un avvocato esperto in diritto di famiglia non solo ti aiuta a gestire correttamente il cambio di residenza, ma ti assiste in tutte le fasi del procedimento, proteggendo i tuoi interessi e quelli dei tuoi figli. Prima si interviene, più è facile evitare errori che potrebbero diventare molto difficili da correggere.

Vuoi saperne di più o ricevere una consulenza sul tuo caso? Il nostro studio è a tua disposizione. Contattaci e ti offriremo un primo orientamento professionale, chiaro e senza impegno.

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• Il matrimonio internazionale
• La legge 218/1995
• Il Regolamento UE 1103/2016
• La competenza giurisdizionale
• La legge applicabile 
• I diritti reali 
• Decisioni emesse negli altri paesi membri
• In caso di separazione e divorzio 

Dal matrimonio nascono diritti ed obblighi in capo ai coniugi. L’insieme e la natura di tali diritti ed obblighi dà origine a dei rapporti tra i coniugi che possono distinguersi in rapporti personali e rapporti patrimoniali. Tali rapporti sono regolati dalle norme del codice civile salvo vi siano profili di internazionalità nella coppia. In tal caso la disciplina regolatrice di tali rapporti è la legge 218/1995 in particolare l’articolo 29 per quanto riguarda i rapporti personali e l’articolo 30 per quanto riguarda quelli patrimoniali. I rapporti patrimoniali dei coniugi si traducono giuridicamente nel regime patrimoniale applicabile ai loro beni che, secondo il diritto civile, può essere la comunione dei beni o la separazione dei beni.

La disciplina del regime patrimoniale tra coniugi è stata implementata con effetti a partire dal febbraio 2019. Nel 2016 infatti è stato adottato il Regolamento UE 1103/2016 in attuazione della decisione del Consiglio dell’Unione europea per una cooperazione rafforzata nel settore della competenza, della legge applicabile, del riconoscimento e dell’esecuzione delle decisioni in materia di regimi patrimoniali tra coniugi.

Il matrimonio internazionale e il regime patrimoniale tra coniugi

Per matrimonio internazionale si intende l’unione della coppia che:

• vive nell’Unione europea ma ha nazionalità diversa;
• vive in un paese dell’Unione europea diverso dal suo paese di origine oppure
• non vive nell’Unione europea ma è proprietaria di beni nel suo territorio.

Al regime patrimoniale nelle coppie internazionali, che possono essere non solo quelle sposate ma anche di fatto, si applicano le norme contenute nel Regolamento UE 1103/2016 per le coppie unite da matrimonio e il Regolamento Ue 1104/2016 per le coppie non sposate registrate.

L’odierna trattazione affronta il tema delle coppie unite da matrimonio e pertanto la disciplina contenuta nel Regolamento 1104/2016.

Ai sensi del suddetto regolamento per regime patrimoniale fra coniugi si intende “l’insieme delle norme che regolano i rapporti patrimoniali dei coniugi tra loro e rispetto ai terzi in conseguenza del matrimonio o del suo scioglimento”. Il regolamento non definisce il matrimonio, nozione che rimanda alla competenza dei singoli stati membri.

La legge 218/1995 sui rapporti patrimoniali fra coniugi

L’articolo 30 della legge 218/1995 detta le regole sui rapporti patrimoniali fra coniugi affermando che:

“1. I rapporti patrimoniali tra coniugi sono regolati dalla legge applicabile ai loro rapporti personali. I coniugi possono tuttavia convenire per iscritto che i loro rapporti patrimoniali sono regolati dalla legge dello Stato di cui almeno uno di essi è cittadino o nel quale almeno uno di essi risiede.
2. L’accordo dei coniugi sul diritto applicabile è valido se è considerato tale dalla legge scelta o da quella del luogo in cui l’accordo è stato stipulato.
3. Il regime dei rapporti patrimoniali fra coniugi regolato da una legge straniera è opponibile ai terzi solo se questi ne abbiano avuto conoscenza o lo abbiano ignorato per loro colpa. Relativamente ai diritti reali su beni immobili, l’opponibilità è limitata ai casi in cui siano state rispettate le forme di pubblicità prescritte dalla legge dello Stato in cui i beni si trovano”.

Il Regolamento UE 1103/2016

Il Regolamento UE 1103/2016 ha introdotto le seguenti novità in materia di regime patrimoniale tra coniugi nel matrimonio internazionale:

• la competenza giurisdizionale sulle controversie aventi ad oggetti i regimi patrimoniali tra coniugi;
• la legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi;
• come funziona ovvero quali sono le norme applicabili in materia di riconoscimento, esecutività ed esecuzione delle decisioni emesse da un altro stato membro dell’Unione europea.

Al regolamento hanno dato adesione soltanto alcuni stati dell’unione europea fra cui Austria, Belgio, Bulgaria, Cipro, Croazia, Finlandia, Francia, Germania, Grecia, Italia, Lussemburgo, Malta, Paesi Bassi, Portogallo, Repubblica ceca, Slovenia, Spagna e Svezia.

Ad eccezione di alcune disposizioni del regolamento inoltre, tutte le altre sono entrate in vigore nei confronti delle coppie sposate a partire dal 29 gennaio 2019.

Materie escluse dall’ambito di applicazione del regolamento

Il regolamento esclude dal proprio ambito di applicazione alcune materia previste dal secondo comma dell’articolo 1:

• la capacità giuridica dei coniugi;
• l’esistenza, la validità e il riconoscimento di un matrimonio;
• le obbligazioni alimentari;
• la successione a causa di morte del coniuge;
• la sicurezza sociale;
• il diritto di trasferimento o adeguamento tra coniugi, in caso di divorzio, separazione personale o annullamento del matrimonio, dei diritti a pensione di anzianità o di invalidità maturati durante il matrimonio e che non hanno generato reddito da pensione nel corso dello stesso;
• la natura dei diritti reali;
• qualsiasi iscrizione in un registro di diritti su beni mobili o immobili. Sono compresi i requisiti legali relativi a tale iscrizione e gli effetti dell’iscrizione o della mancata iscrizione di tali diritti in un registro.

Il regolamento inoltre, come precisato al primo comma dell’articolo 1, non si applica alla materia fiscale, doganale e amministrativa.

La competenza giurisdizionale in materia di regime patrimoniale nel matrimonio internazionale

Il regolamento definisce autorità giurisdizionale “qualsiasi autorità giudiziaria e tutte le altre autorità e i professionisti legali competenti in materia di regime patrimoniale tra coniugi che esercitano funzioni giudiziarie o agiscono per delega di competenza di un’autorità giudiziaria o sotto il suo controllo, purché tali altre autorità e professionisti legali offrano garanzie circa l’imparzialità e il diritto di audizione delle parti e purché le decisioni che prendono ai sensi della legge dello Stato membro in cui operano: a) possano formare oggetto di ricorso o riesame davanti a un’autorità giudiziaria; b) abbiano forza ed effetto equivalenti a quelli di una decisione dell’autorità giudiziaria nella stessa materia”.

La competenza giurisdizionale si suddivide in base all’evento:

• morte di un coniuge;
• divorzio, separazione personale o annullamento del matrimonio;
• altri casi.

Nel primo caso l’autorità giurisdizionale competente a decidere in materia di regime patrimoniale è quella dello stato membro adita per la successione.

La stessa regola vale nel secondo caso. È competente a decidere sul regime patrimoniale a seguito di separazione, divorzio o annullamento del matrimonio il tribunale dello stato membro investito della causa di separazione divorzio o annullamento.

Altri casi

Negli altri casi l’organo competente è determinato dall’articolo 6 del regolamento nell’organo nel cui territorio si trova:

• la residenza abituale dei coniugi nel momento in cui è adita l’autorità giurisdizionale o, in mancanza,
• l’ultima residenza abituale dei coniugi se uno di essi vi risiede ancora nel momento in cui è adita l’autorità giurisdizionale o, in mancanza,
• la residenza abituale del convenuto nel momento in cui è adita l’autorità giurisdizionale

oppure nell’organo di cittadinanza comune dei coniugi nel momento in cui è adita l’autorità giurisdizionale.

Nei casi diversi da quelli di morte di un coniuge o di divorzio, separazione o annullamento del matrimonio inoltre i coniugi possono stipulare un accordo di scelta del foro. Tale scelta è funzionale all’attribuzione della competenza nell’ipotesi di eventuale decisione in materia di regime patrimoniale. La scelta in particolare può ricadere sulle seguenti autorità giurisdizionali:

• quella dello stato membro la cui legge è applicabile al regime patrimoniale dei coniugi oppure
• quella dello stato membro in cui si è contratto matrimonio.

La legge applicabile al regime patrimoniale nel matrimonio internazionale

Tra le novità più importanti introdotte dal regolamento c’è la possibilità per i coniugi di scegliere di comune accordo la legge da applicare al loro regime patrimoniale. Gli articoli 20 e seguenti del regolamento disciplinano tale novità.

I coniugi possono scegliere la legge da applicare al proprio regime patrimoniale. Tale legge può essere anche quella di uno stato non membro dell’UE a condizione che sia:

• la legge dello Stato della residenza abituale dei coniugi o nubendi, o di uno di essi, al momento della conclusione dell’accordo oppure;
• la legge di uno Stato di cui uno dei coniugi o nubendi ha la cittadinanza al momento della conclusione dell’accordo;

Per fare ciò i coniugi devono mettere per iscritto l’accordo con l’indicazione della data dell’incontro delle loro volontà e la firma di ciascuno dei coniugi. Questi sono i requisiti minimi di validità dell’accordo ai sensi del regolamento. Gli stati membri in cui entrambi o anche solo uno dei coniugi risiedono o si trovano al momento della conclusione dell’accordo possono stabilire requisiti di forma diversi che in tal caso si devono rispettare ai fini della validità dell’accordo.

L’accordo può essere sottoscritto prima del matrimonio, durante o dopo. L’accordo può essere modificato dai coniugi che vogliano modificare la legge applicabile al loro regime patrimoniale. La modifica non ha effetti retroattivi.

Il Regolamento UE 1103/2016 detta il principio di unità della legge applicabile.  L’articolo 21 recita “La legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi ai sensi degli articoli 22 o 26 si applica alla totalità dei beni rientranti in tale regime, indipendentemente dal luogo in cui si trovano i beni”.

Che legge si applica al regime patrimoniale nel matrimonio internazionale nel caso di mancata scelta da parte dei coniugi

L’articolo 26 del regolamento indica quale legge si debba applicare nel caso in cui i coniugi non scelgano una legge da applicare al proprio regime patrimoniale. La legge applicabile in tali casi può essere quella:

• della prima residenza abituale comune dei coniugi dopo la conclusione del matrimonio o, in mancanza,
• della cittadinanza comune dei coniugi al momento della conclusione del matrimonio o, in subordine,
• con cui i coniugi presentano assieme il collegamento più stretto al momento della conclusione del matrimonio, tenuto conto di tutte le circostanze.

Il riconoscimento e l’adattamento dei diritti reali

Un’altra rilevante novità introdotta dal regolamento riguarda il riconoscimento e l’adattamento di diritti reali che non sono conosciuti dalla legge dello stato membro in cui il diritto è invocato.

Ai sensi dell’articolo 29 del regolamento “Se una persona invoca un diritto reale che le spetta secondo la legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi e la legge dello Stato membro in cui il diritto è invocato non conosce il diritto reale in questione, tale diritto è adattato, se necessario e nella misura del possibile, al diritto equivalente più vicino previsto dalla legge di tale Stato, tenendo conto degli obiettivi e degli interessi perseguiti dal diritto reale in questione nonché dei suoi effetti”.

Riconoscimento, esecutività ed esecuzione delle decisioni emesse da un altro stato membro dell’Unione europea in materia di regime patrimoniale nel matrimonio internazionale

Il capo IV del regolamento detta una serie di novità in materia di riconoscimento, esecutività ed esecuzione delle decisioni emesse dall’organo di un altro stato membro in materia di regime patrimoniale nel matrimonio internazionale.

In particolare le novità sono le seguenti:

• i coniugi possono ottenere il riconoscimento di una decisione emessa dal tribunale di in un paese membro dell’Ue anche negli altri stati membri senza dover ricorrere a nessuna procedura particolare. Il riconoscimento non è automatico bensì necessità di una dichiarazione di esecutività ai sensi dell’articolo 42 del regolamento chiesta su domanda. Il paese in cui dev’essere eseguita la decisione tuttavia può rifiutare l’esecuzione nei casi indicati all’articolo 37. Ad esempio se il riconoscimento è manifestamente contrario all’ordine pubblico dello stato membro in cui è richiesto il riconoscimento oppure se è incompatibile con una decisione emessa in un procedimento tra le stesse parti nello Stato membro in cui è richiesto il riconoscimento;
• la possibilità di godere in uno stato membro diverso da quello in cui è redatto un atto pubblico della stessa efficacia probatoria o di effetti comparabili che quell’atto ha nel paese in cui è stato redatto. Ciò a condizione che non sia manifestamente contrario all’ordine pubblico dello stato membro interessato;
• i coniugi possono infine ottenere su istanza e mediante apposita procedura disciplinata dal regolamento una dichiarazione di esecutività dell’atto pubblico o della transazione giudiziaria già esecutivi nel paese in cui l’atto è stato redatto o la transazione è stata conclusa in un altro paese membro dell’UE.

Il regime patrimoniale in sede di separazione e divorzio internazionali

Come sopra già detto il Regolamento UE 1103/2016 stabilisce la competenza giurisdizionale in materia di regime patrimoniale dei coniugi in caso di separazione e divorzio. Il regolamento determina inoltre la legge applicabile al regime patrimoniale dei coniugi sia in sede di separazione e divorzio di cittadini stranieri residenti in Italia sia di cittadini italiani residenti all’estero.

La disciplina della separazione e divorzio internazionali applicabile sul territorio dell’Unione Europea è invece il Regolamento UE 1259 del 2010. Tale regolamento stabilisce che i coniugi possono scegliere la legge applicabile alla propria separazione o divorzio e quale possono scegliere, anche in caso di mancato accordo. È competente invece il Regolamento 2201/2003 per quanto riguarda il foro competente per l’attivazione della procedura di separazione e divorzio.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

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• Cos’è
• Il ricorso
• Con la “negoziazione assistita”
• Senza avvocato
• Accordi sui figli
• Assegnazione della Casa
• Quali documenti servono
• Quali sono i tempi
• I tempi per il divorzio
• Quanto costa
• Assistenza legale

La separazione consensuale è la forma di separazione personale con cui i coniugi, di comune accordo, regolano la crisi matrimoniale e le relative condizioni personali e patrimoniali. Essa non scioglie il vincolo matrimoniale né determina, di per sé, la cessazione degli effetti civili del matrimonio, ma produce gli effetti previsti dalla legge in ordine ai rapporti tra i coniugi e, se del caso, verso i figli. Nell’ordinamento italiano si ha separazione consensuale o separazione giudiziale; il divorzio, invece, resta istituto autonomo ed è disciplinato dalla legge nei casi espressamente previsti.

Com’è facile da comprendere, la separazione consensuale può ritenersi tale soltanto laddove i coniugi siano riusciti a stabilire un accordo sui diritti patrimoniali, sull’eventuale assegno di mantenimento, sull’affidamento dei figli e collocamento degli stessi, nonché su tutti gli altri aspetti oggetto di attenta disciplina.

Non sempre è facile ricorrere a un procedimento consensuale. Ciò dipende dalla complessità degli aspetti coinvolti e dalla necessità di trovare un’intesa tra due persone che hanno scelto strade divergenti nella propria vita personale e sentimentale.

Cos’è la separazione consensuale e come funziona

La separazione consensuale è lo strumento con cui i coniugi, avendo raggiunto un accordo sulle condizioni della crisi familiare, chiedono che tale intesa acquisti efficacia secondo le forme previste dall’ordinamento. Essa incide sui reciproci rapporti personali e patrimoniali e, ove vi siano figli, anche sulle modalità di affidamento, mantenimento e collocamento, ma non determina lo scioglimento del matrimonio. Alla separazione possono seguire, a seconda dei casi, la riconciliazione dei coniugi oppure, ricorrendone i presupposti di legge, il divorzio. Nel sistema italiano, di regola il divorzio è preceduto dalla separazione personale; tuttavia la legge prevede anche specifici casi nei quali può essere domandato lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio senza che la separazione ne costituisca il presupposto.

Il buon esito della separazione consensuale può oggi aver luogo con procedimenti differenti fra di loro, che però producono lo stesso effetto giuridico previsto dagli articoli 151 e seguenti del codice civile.

Può addivenirsi alla separazione consensuale attraverso:

• Ricorso presentato congiuntamente al tribunale competente dai coniugi, assistiti necessariamente da un avvocato per entrambi o un avvocato per parte;
• Separazione giudiziale (con deposito del ricorso di un coniuge e di una memoria di costituzione dell’altro coniuge) successivamente convertita in consensuale nel corso del procedimento;
• Negoziazione assistita di cui alla Legge numero 162 del 2014”: più corretto “negoziazione assistita di cui al D.L. n. 132/2014, convertito con modificazioni nella L. n. 162/2014, con la necessaria assistenza di un avvocato per ciascun coniuge;
• Procedimento posto in essere presso il competente Ufficio Comunale dello Stato civile, possibile soltanto laddove dalla coppia non siano nati figli che all’apertura del procedimento siano minori, maggiorenni incapaci, portatori di handicap grave o economicamente non autosufficienti e dalla separazione non conseguano attribuzioni patrimoniali. Soltanto in questo caso è possibile separarsi senza essere assistiti dall’avvocato.

Il procedimento di separazione consensuale non prevede in nessun caso la possibilità di addebito a carico di un coniuge.

La separazione consensuale con ricorso congiunto al tribunale: in cosa consiste

La procedura consensuale si introduce con ricorso congiunto depositato presso il tribunale competente, cioè quello del luogo di residenza o di domicilio dell’una o dell’altra parte. Il ricorso, sottoscritto anche dalle parti, deve contenere le condizioni relative ai rapporti economici, alle disponibilità reddituali e patrimoniali dell’ultimo triennio, agli oneri a carico delle parti e, se vi sono figli, le condizioni che li riguardano. L’organo competente produrrà un fascicolo d’ufficio raccogliendo non solamente il ricorso, ma tutti i documenti che i coniugi hanno allegato. Al ricorso devono essere uniti i documenti richiesti dalla disciplina vigente, inclusi quelli relativi alle disponibilità reddituali e patrimoniali dell’ultimo triennio; restano inoltre necessari i documenti anagrafici e di stato civile utili al procedimento.

A seguito del deposito del ricorso, il presidente fissa l’udienza per la comparizione delle parti davanti al giudice relatore e dispone la trasmissione degli atti al Pubblico Ministero, che esprime il proprio parere nei termini di legge.

All’udienza il giudice sente le parti e, preso atto della loro volontà di non riconciliarsi, rimette la causa in decisione. Se i coniugi ne fanno richiesta nel ricorso, l’udienza può essere sostituita dal deposito di note scritte, con dichiarazione di non volersi riconciliare.

Se invece le parti insistono nella loro volontà di separarsi, il giudice darà lettura del verbale con gli accordi raggiunti dai coniugi, che lo sottoscriveranno personalmente. Il collegio provvede con sentenza, con la quale omologa o prende atto degli accordi intervenuti tra le parti. Se ritiene che gli accordi siano in contrasto con l’interesse dei figli, convoca le parti indicando le modificazioni da adottare e, in mancanza di una soluzione idonea, rigetta allo stato la domanda.

Nelle ipotesi previste dalla legge, il termine per proporre la domanda di divorzio decorre dalla comparizione dei coniugi nel procedimento di separazione consensuale.

Si segnala che non è preclusa la possibilità di chiederne l’azione di annullamento per vizi della volontà. La sentenza infatti non si sostituisce alla volontà delle parti avendo natura procedurale e di efficacia del negozio stipulato fra i coniugi.

La separazione consensuale attraverso la negoziazione assistita

Il D.L. 132/2014, convertito con modificazioni nella L. n. 162/2014 prevede anche una via molto più rapida per ottenere la separazione: attraverso lo strumento della negoziazione assistita. Il procedimento di “separazione breve” è molto più semplice di quello sopra descritto e non si svolge in Tribunale. Fra l’inizio della procedura di negoziazione e la conclusione dell’iter possono passare anche pochi giorni, e, solitamente, non trascorrono più di tre – quattro mesi. Gli avvocati di ciascun coniuge curano gli incontri con i propri assistiti nonché la stesura di un accordo di separazione. Tale accordo, sottoscritto da entrambi i coniugi, dovrà essere preso in esame dal Pubblico Ministero e quindi trasmesso all’ufficiale dello stato civile.

È necessaria l’assistenza di un avvocato per ciascun coniuge. Anche in presenza di figli minori, di figli maggiorenni incapaci, portatori di handicap grave o economicamente non autosufficienti, i coniugi possono ricorrere a tale procedura. In questi casi l’accordo deve essere trasmesso al Pubblico Ministero, che lo autorizza se lo ritiene rispondente all’interesse dei figli; in assenza di tali figli, invece, il Pubblico Ministero rilascia il nulla osta quando non ravvisa irregolarità. Ottenuto il provvedimento del Pubblico Ministero, l’accordo è poi trasmesso all’ufficiale dello stato civile per gli adempimenti di legge.

Separarsi in Comune senza l’assistenza dell’avvocato: quando è possibile

I coniugi possono concludere un accordo di separazione consensuale anche davanti all’ufficiale dello stato civile, senza necessità di assistenza legale, purché non vi siano figli minori, figli maggiorenni incapaci, portatori di handicap grave oppure economicamente non autosufficienti. In questa procedura l’accordo non può contenere patti aventi ad oggetto trasferimenti patrimoniali. Resta invece ammissibile la previsione di un assegno periodico, secondo l’interpretazione fornita dal Ministero dell’interno. In questo caso ai coniugi sarà sufficiente recarsi, senza avvocato, presso l’ufficio di stato civile del Comune dove risiedono oppure in quello dove hanno contratto matrimonio. I costi, senza l’assistenza dell’avvocato quando ciò è possibile, sono di 16 euro da versarsi all’ufficio di stato civile del Comune competente.

Sebbene il decreto legge 132/2014 abbia previsto all’articolo 12 che in tal sede “L’accordo non può contenere patti di trasferimento patrimoniale”, di recente il Consiglio di Stato ha ammesso che tra questi non siano inclusi gli assegni di mantenimento o di divorzio. L’orientamento del Ministero dell’interno, in linea con la norma, chiariva, con la circolare n. 19/2014, che gli accordi di separazione dei coniugi in tale modalità non potessero avere per oggetto la casa familiare, l’assegno di mantenimento ed ogni altra entità economica.

Successivamente tuttavia, allentando la rigida interpretazione data in precedenza, lo stesso Ministero con circolare n. 6/2015 ha stabilito che “Non rientra, invece, nel divieto della norma la previsione, nell’accordo concluso davanti all’ufficiale dello stato civile, di un obbligo di pagamento di una somma di denaro a titolo di assegno periodico, sia nel caso di separazione consensuale (c.d. assegno di mantenimento), sia nel caso di richiesta congiunta di cessazione degli effetti civili o scioglimento del matrimonio ( c. d. assegno divorzile)”.

Gli accordi sui figli nella separazione consensuale

Nell’ipotesi in cui dal legame dei due coniugi siano nati figli, l’accordo avrà ad oggetto anche e soprattutto gli aspetti legati alla situazione familiare, nella consapevolezza che la responsabilità genitoriale grava su entrambi i coniugi. I figli hanno il diritto di conservare un rapporto con entrambi i genitori, in maniera equilibrata.

Nella libertà della natura dell’accordo di separazione consensuale, si tenga anche conto che i genitori hanno l’obbligo di mantenere i figli. Tale obbligo (anche se hanno compiuto la maggiore età, purché non economicamente sufficienti) è proporzionale al proprio reddito ai sensi dell’articolo 337-ter, quarto comma del codice civile. Il Consiglio nazionale forense ha dettato, nel 2017, delle linee guida in applicazione dei criteri che il giudice deve osservare nella determinazione dell’assegno di mantenimento previsti dall’articolo 337-ter del codice civile. Nel medesimo protocollo il Consiglio Nazionale Forense ha individuato le modalità di suddivisione delle spese ordinarie e straordinarie per i figli che sono quelle, a suo parere, maggiormente causa di conflitto tra i coniugi.

Fra i criteri suddetti ci sono in particolare: la valutazione delle correnti esigenze del figlio al momento della separazione e il tenore di vita di cui godeva mentre viveva con i genitori. Su tali aspetti si è espressa di recente la Corte di Cassazione con la sentenza n. 1562/2020. In tale occasione i giudici hanno sostenuto che “Il principio consolidato, espresso dalla Cassazione, è che il contributo dovuto dal genitore non collocatario per il mantenimento del figlio, deve essere quantificato osservando il principio di proporzionalità, che richiede una valutazione comparata dei redditi di entrambi i genitori, oltre all’apprezzamento delle esigenze attuali del figlio e del tenore di vita da lui goduto“.

Il minore che abbia compiuto dodici anni, e anche di età inferiore se capace di discernimento, ha diritto di essere ascoltato nelle questioni e nelle procedure che lo riguardano.

L’ascolto del minore durante il procedimento di separazione in Tribunale

L’articolo 337-octies del codice civile stabilisce al terzo periodo del primo comma che “Nei procedimenti in cui si omologa o si prende atto di un accordo dei genitori, relativo alle condizioni di affidamento dei figli, il giudice non procede all’ascolto se in contrasto con l’interesse del minore o manifestamente superfluo“.

È possibile dunque che i figli minori vengano sentiti anche in sede di separazione consensuale. I casi in cui è certo invece che il giudice proceda senza il loro ascolto sono:

• quando il figlio non ha sufficiente capacità di discernimento;
• quando è preferibile non coinvolgerlo emotivamente perché ci sono degli interessi in contrasto con i suoi ovvero se non c’è un motivo rilevante per sentirlo.

In ogni caso la prassi mostra che è più frequente l’ascolto dei figli in sede di separazione giudiziale.

La casa familiare nella separazione consensuale

Il breve approfondimento sul destino della casa familiare nella separazione consensuale giunge successivo a quello sui figli, non a caso. L’interesse dei figli viene infatti ritenuto determinante per poter ponderare l’assegnazione della casa familiare. Molto probabilmente il genitore che si prenderà maggiormente cura dei figli avrà anche la possibilità di collocarsi nella casa familiare.

Intuibilmente, negli accordi assunti nella libera valutazione delle parti le cose potrebbero anche andare diversamente. Tuttavia, è molto frequente che la relazione tra il mantenimento principale dei figli e l’occupazione della casa familiare sia confermato dal provvedimento di omologazione in Tribunale.

La separazione consensuale e l’addebito

Contrariamente a quanto avviene nel caso di separazione giudiziale, nell’ipotesi di separazione consensuale non è possibile ottenere l’addebito. Come indicato dall’articolo 151 del codice civile, infatti, “il giudice, pronunziando la separazione, dichiara, ove ne ricorrano le circostanze e ne sia richiesto, a quale dei coniugi sia addebitabile la separazione, in considerazione del suo comportamento contrario ai doveri che derivano dal matrimonio”. Ne deriva, dalla lettura e dal tenore della norma, che solamente il giudice potrà decidere se addebitarla o meno ad uno dei coniugi, ma nell’ambito di un procedimento necessariamente contenzioso.

Questo ovviamente non accade nel caso in cui i due coniugi si accordino liberamente sulle condizioni a cui separarsi. La Cassazione con sentenza n. 6625 del 2005 ha sottolineato che “successivamente alla pronuncia di separazione senza addebito, come alla omologazione di separazione consensuale, le parti non possono chiedere, né per fatti sopravvenuti, né per fatti anteriori alla separazione, una pronuncia di addebito, a nulla rilevando, nel caso di separazione consensuale, nemmeno il carattere negoziale della stessa, e la conseguente applicabilità ad essa delle norme generali relative alla disciplina dei vizi della volontà...”.

Quali documenti servono per la separazione consensuale

Come dovrebbe essere intuibile a margine della lettura dei paragrafi che precedono, la separazione consensuale è una versione più “snella” ed economica della più lunga e costosa separazione giudiziale. Il che, tuttavia, non significa che non siano previsti documenti accompagnatori del ricorso, o procedure che – in parte – abbiamo sopra riassunto.

Per quanto concerne in particolar modo i documenti necessari per la separazione consensuale, gli stessi fanno riferimento a:

• Copia integrale dell’atto di matrimonio;
• Certificato di residenza e stato di famiglia, anche contestuale, di entrambi i coniugi (non è possibile utilizzare l’autocertificazione);
• Dichiarazioni dei redditi degli ultimi tre anni di entrambi i coniugi;
• Copia di un documento di identità di entrambi i coniugi;
• Copia del codice fiscale di entrambi i coniugi.

Quali sono i tempi della separazione consensuale

I tempi della separazione consensuale sono sicuramente molto più rapidi rispetto a quelli della separazione giudiziale. Nella migliore delle ipotesi, è possibile che l’intero processo si chiuda entro poche settimane o al massimo in qualche mese.

I tempi per il divorzio

La riforma del cosiddetto “divorzio breve“, ad opera della legge 55/2015, prevede oggi la possibilità di sciogliere gli effetti civili del matrimonio in tempi molto più rapidi. Nella separazione consensuale il termine per proporre la domanda di divorzio è di sei mesi; nella negoziazione assistita decorre dalla data certificata dell’accordo e, davanti all’ufficiale dello stato civile, dalla data dell’atto contenente l’accordo. Nel caso in cui la separazione non sia consensuale i termini per poter avviare il procedimento di divorzio saranno invece di dodici mesi.

L’introduzione di questa possibilità di sciogliere più velocemente gli effetti civili del matrimonio inoltre ha portato al verificarsi che i giudizi di separazione e divorzio pendano in contemporanea. Si sono sollevati pertanto delle questioni di coordinamento dei relativi procedimenti. Tale situazione tuttavia si viene a creare per lo più quando vi sono da decidere questioni accessorie alla separazione e pertanto in sede di separazione giudiziale. I vari organi giudiziari, adottando linee guida e circolari degli uffici preposti al coordinamento, hanno adottato diversi criteri. In particolare si può verificare in tale ipotesi di sovrapposizione dei due giudizi:

• l’assegnazione dei fascicoli del giudizio di divorzio in capo al giudice che si stava già occupando di quello di separazione. Tale sistema è chiamato “connessione ex lege 55/2015”;
• che i procedimenti di separazione e divorzio vengano riuniti laddove il primo non si trovi in fase inoltrata;
• nell’impossibilità di riunire i giudizi questi proseguono separatamente ma di fronte allo stesso giudice istruttore che adotterà tutte le misure necessarie alla trattazione di due procedimenti.

Costi del processo di separazione consensuale

Per quanto attiene ai costi relativi alle anticipazioni (bolli, contributo unificato, ecc.), occorre distinguere tra le diverse procedure. Se la separazione consensuale è conclusa davanti all’ufficiale dello stato civile, è dovuto al Comune un diritto fisso, in misura non superiore all’imposta fissa di bollo prevista per le pubblicazioni di matrimonio. Se invece la separazione consensuale è proposta con ricorso congiunto in tribunale, è dovuto il contributo unificato, attualmente pari a 43 euro. Restano ovviamente esclusi da tali importi gli eventuali compensi professionali del difensore o dei difensori.

Quanto alle spese, il processo consensuale ha spese più contenute rispetto a quelle che i coniugi dovrebbero affrontare nel processo di separazione giudiziale. Sebbene non esista una tariffa fissa, cliente ed avvocato dovranno negoziare liberamente un compenso. Si può comunque affermare che l’onorario di base per un legale parta dai 1200 euro a coniuge. Con lo strumento della negoziazione assistita i costi possono essere anche inferiori.

Si tenga altresì in considerazione che la separazione consensuale, ove non ci siano figli minori o comunque i figli non siano autosufficienti, può essere perfezionata, astrattamente, anche senza ricorrere all’avvocato. Anche in questo caso è tuttavia consigliato farsi assistere da un professionista. Il rischio di compiere delle inesattezze che potrebbero pregiudicare gli effetti sperati della separazione è piuttosto alto. In questa ipotesi, ad ogni modo, l’unica spesa sarà legata dalla necessità di produrre i documenti che sopra abbiamo anticipato, ed il diritto fisso di 16 euro.

Assistenza legale per procedimenti di separazione consensuale

Lo studio legale presta assistenza per procedimenti di separazione consensuale anche stragiudiziale, mediante procedimenti di negoziazione assistita. Così facendo è possibile ottenere la ottenere la formazione dell’accordo e i successivi adempimenti di annotazione presso lo stato civile del provvedimento di separazione in pochi giorni, senza necessariamente passare per il giudice. È possibile fissare un appuntamento presso lo studio per avere un preventivo per assistenza legale od una semplice consulenza. Siamo disponibili anche per e-mail o tramite il numero di telefono riportato in fondo alla pagina.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

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• La disciplina
• La scelta della legge
• La legge applicabile
• La legge sul regime patrimoniale
• Dove separarsi
• I documenti necessari
• Formalità al Paese d’origine
• Certificato comunitario

Non capita raramente che cittadini stranieri che abbiano contratto matrimonio all’estero trascritto in Italia, intendano separarsi e divorziare avendo stabilito la propria residenza in Italia. Le prime domande che si pongono sono: è valida una procedura svolta in Italia? La separazione o il divorzio saranno riconosciuti anche nei Paesi d’origine della coppia? I dubbi sono del resto speculari a quelli dei cittadini italiani che si siano stabiliti all’estero e intendano separarsi, e le norme applicabili sono del resto le stesse.

Il regolamento dell’Unione Europea per la separazione ed il divorzio internazionali di cittadini stranieri

A dettare una disciplina sul territorio dell’Unione per il divorzio di cittadini stranieri, ha provveduto il Regolamento UE numero 1259 del 2010.

Il testo ha dato esecuzione alla “cooperazione rafforzata nel settore della legge applicabile al divorzio e alla separazione personale“. Sul territorio europeo dunque, per separazione e divorzio di cittadini stranieri anche extracomunitari, deve sempre ritenersi applicabile il sopra citato testo di legge.

Secondo quanto stabilito dall’articolo 4 del testo di legge, lo stesso ha carattere “universale” e “si applica anche ove non sia quella di uno Stato membro partecipante”.

I coniugi stranieri possono scegliere la legge applicabile

Il Regolamento UE sopra citato lascia molto spazio al potere decisionale dei coniugi in ordine alla legge applicabile alla loro separazione o divorzio.

L’articolo 5 prevede infatti che i cittadini stranieri residenti in Italia possano stabilire come attivare il procedimento di separazione giudiziale o divorzio giudiziale, scegliendo la legge di quale Paese applicare. Lo stesso vale anche nella circostanza in cui i coniugi scelgano un procedimento consensuale stragiudiziale con negoziazione assistita. La legge applicata al procedimento dovrà essere, alternativamente:

• quella dello Stato in cui i coniugi hanno la propria residenza abituale;
• dello Stato in cui abbiano avuto la propria ultima residenza abituale;
• del Paese in cui uno dei coniugi abbia la cittadinanza al momento della conclusione dell’accordo;
• la legge del Paese in cui si svolgerà il procedimento, o cosiddetta legge del foro.

Cosa accade se i coniugi stranieri non sono d’accordo sulla legge applicabile per separarsi e divorziare

Può capitare anche che i cittadini stranieri residenti in Italia non siano d’accordo su dove svolgere la procedura di separazione o divorzio oppure sulla legge applicabile al procedimento.

In questi casi soccorre l’articolo 8 del Regolamento, che stabilisce come la legge applicabile sia, subordinatamente:

• quella di ultima residenza abituale dei coniugi, purché non sia passato più di un anno dalla cessazione della convivenza al momento dell’azione giudiziale;
• in subordine, la legge di cui i coniugi sono cittadini quando è attivato il procedimento;
• ancora in subordine, la legge del luogo in cui è adita l’autorità.

La legge sul regime patrimoniale in sede di separazione e divorzio – Il Regolamento 1103 del 2016

Diversa è invece la disciplina in ordine alla legge applicabile in tema di regime patrimoniale e rapporti patrimoniali fra coniugi. In questo caso la disciplina è dettata dal Regolamento UE numero 1103 del 2016.

Il regolamento in questione deve ritenersi applicabile, come stabilito nello stesso, anche ai cittadini di stati non facenti parte dell’Unione Europea.

I criteri fissati dal testo in esame sono ben diversi da quelli del Regolamento 1259 del 2010, ma la ragione del legislatore è abbastanza chiara.

Facciamo l’esempio di una coppia di stranieri che contragga matrimonio all’estero, lì vivendo per qualche anno anche dopo il matrimonio, scegliendo il regime patrimoniale (locale) della separazione dei beni. Il successivo trasferimento stabile in Italia, dove viceversa, ad esempio, in mancanza di una scelta diversa dei coniugi opererà il regime di comunione legale dei beni avrà un qualche effetto sui rapporti patrimoniali della coppia? A dare una risposta alla nostra domanda ci pensa l’articolo 26 del Regolamento UE 1103 del 2016. L’articolo 26 del Regolamento chiarisce che, in mancanza di un accordo dei coniugi sulla scelta della legge, quella applicabile al regime patrimoniale è:

a) La legge della prima residenza abituale dei coniugi subito dopo la conclusione del matrimonio o, in mancanza;

b) Quella della cittadinanza comune dei coniugi al momento del matrimonio;

c) Quella con cui i coniugi, assieme, hanno il collegamento più stretto al momento del matrimonio.

Dove è possibile separarsi o divorziare per cittadini stranieri residenti in Italia: il foro competente – Regolamento UE 2201/2003

I cittadini stranieri residenti abitualmente in Italia, stante la disciplina del Regolamento dell’Unione Europea numero 2201 del 2003, potranno attivare la procedura per la separazione o il divorzio in Italia.

La procedura seguirà lo stesso iter di quella per i cittadini italiani: potrà essere di separazione e divorzio giudiziali o di separazione consensuale o divorzio congiunto.

I criteri sono determinati dall’articolo 3 del predetto Regolamento UE 2201 del 2003, che stabilisce, alternativamente i seguenti criteri:

a) Quello del territorio in cui si trova:

• la residenza abituale dei coniugi, o
• l’ultima residenza abituale dei coniugi laddove uno di essi vi risieda ancora, o
• la residenza abituale del coniuge convenuto, o
• se la domanda è congiunta, la residenza abituale di uno dei due coniugi, o
• quella abituale dell’attore se questi vi ha risieduto per almeno un anno subito prima della domanda o,
• la residenza abituale dell’attore se questi vi ha risieduto almeno per sei mesi immediatamente prima della domanda ed è cittadino dello Stato membro stesso o, nel caso del Regno Unito e dell’Irlanda, del “domicile” di entrambi i coniugi.

b) Quello della cittadinanza comune dei coniugi o, nel caso di Regno Unito e Irlanda, ha il proprio “domicile”.

I documenti necessari per la separazione o il divorzio internazionali di cittadini stranieri residenti in Italia

Saranno necessari:

• La copia dell’atto integrale di matrimonio, da richiedersi presso l’ufficio Stato Civile del Comune in cui il matrimonio è stato trascritto.
• I certificati contestuali di residenza e Stato di Famiglia di ciascun coniuge, da richiedersi presso l’ufficio anagrafe del Comune di residenza di ciascun coniuge.
• In caso di divorzio, la copia autentica del verbale di separazione consensuale con il relativo decreto di omologa oppure della sentenza di separazione giudiziale con la relativa attestazione che la stessa sia passata in giudicato. Tali documenti possono richiedersi presso la Cancelleria del Tribunale che ha pronunciato i relativi provvedimenti.
• Le dichiarazioni dei redditi degli ultimi tre anni di ciascun coniuge.
• Copia dei documenti di identità e dei codici fiscali di ciascun coniuge.

Le formalità per la validità della separazione e del divorzio internazionali nel Paese di origine dei coniugi

Una volta ottenuta la sentenza o il provvedimento di separazione e divorzio, sarà necessario ai coniugi “dare validità” anche nel Paese di origine della sentenza o degli accordi presi.

Laddove i cittadini stranieri siano comunque cittadini dell’Unione Europea, la procedura sarà molto semplice: non sarà necessaria Apostille e sarà sufficiente una traduzione giurata del testo della sentenza, da farsi nel Paese di origine senza necessità di Apostille. A stabilirlo è il Regolamento UE numero 1191 del 6 luglio del 2016.

Se invece i cittadini stranieri sono extracomunitari di Paesi non aderenti a convenzioni diverse, la procedura seguirà l’iter della Convenzione dell’Aja del 5 ottobre del 1961. Sarà dunque necessaria la legalizzazione e l’Apostille della sentenza o dell’omologa degli accordi fra coniugi, da farsi presso l’istituzione competente presso il Paese di origine.

Il Certificato dell’articolo 39 del Regolamento 2201/2003 per l’utilizzo nella UE di provvedimenti di separazione e divorzio internazionali

Il legislatore europeo, al fine di dare la possibilità a chi abbia posto in essere un procedimento di separazione o divorzio all’interno dell’Unione, di poterlo utilizzare agevolmente in un altro Paese UE, ha previsto il certificato di cui all’articolo 39.

Il predetto documento dà infatti modo di poter procedere ad annotazione e trascrizione di sentenze e provvedimenti equivalenti di separazione o divorzio che hanno avuto luogo in Paesi esteri ma dell’Unione. L’articolo 39 del Regolamento 2201 del 2003 prevede infatti un modello standard europeo, che attesta la conformità delle decisioni in materia di separazione e divorzio alla disciplina vigente nel Paese di rilascio.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

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• Cos’è il TFR
• La separazione e il divorzio
• La quota TFR al coniuge divorziato
• Come e quando richiederla
• Il calcolo della quota
• Gli anticipi di TFR
• Il TFR al fondo pensione
• Revoca dell’assegno divorzile
• Prescrizione del diritto alla quota
• Il decesso del coniuge obbligato

Allo scioglimento o alla cessazione degli effetti civili del matrimonio, la legge riconosce al coniuge divorziato il diritto a percepire una quota del trattamento di fine rapporto dell’ex coniuge. Tale diritto è riconosciuto dal legislatore nell’ottica di rafforzare il vincolo di solidarietà tra i due ex coniugi anche dopo il fallimento del matrimonio.

L’approfondimento, dopo aver posto le basi per un’adeguata comprensione della materia attraverso le nozioni di TFR, separazione e divorzio, si propone come guida pratica su come e quando il coniuge divorziato può ottenere la propria quota di trattamento di fine rapporto. Verranno analizzati i presupposti normativi per il riconoscimento del diritto, le modalità di calcolo della quota, i casi più controversi e gli orientamenti giurisprudenziali più rilevanti in materia.

Cos’è il TFR

Il trattamento di fine rapporto è un’indennità economica corrisposta al lavoratore dipendente al momento della cessazione del rapporto di lavoro. Il TFR è disciplinato dall’articolo 2120 del codice civile, secondo cui “In ogni caso di cessazione del rapporto di lavoro subordinato, il prestatore di lavoro ha diritto a un trattamento di fine rapporto. Tale trattamento si calcola sommando per ciascun anno di servizio una quota pari e comunque non superiore all’importo della retribuzione dovuta per l’anno stesso divisa per 13,5”.

Il suo ammontare dipende dalla durata del rapporto di lavoro e costituisce una fonte reddituale rilevante per il soggetto che lo percepisce.

Sebbene si faccia comunemente riferimento al TFR nel contesto del lavoro subordinato, la legge sul divorzio utilizza la più ampia locuzione indennità di fine rapporto, ricomprendendo ogni tipo di emolumento economico riconosciuto al termine di un rapporto lavorativo. La giurisprudenza equipara al TFR anche l’indennità di fine rapporto percepita dal lavoratore parasubordinato.

Occorre dunque chiedersi: qualora il percettore del TFR sia stato coniugato, quali diritti può vantare l’ex coniuge sulla quota TFR in sede di separazione e divorzio?

Separazione e divorzio

La separazione e il divorzio sono gli istituti giuridici a cui ricorrono i coniugi in crisi che non intendono più adempiere alle obbligazioni nascenti dal matrimonio, e presentano caratteristiche e effetti distinti.

La separazione, che può essere consensuale o giudiziale, è la procedura con cui si sospendono gli effetti civili del matrimonio, in attesa di un’eventuale definitiva cessazione che può avvenire soltanto mediante il divorzio. Spesso i due procedimenti si susseguono, essendo la separazione propedeutica al divorzio. Quando i coniugi raggiungono un accordo, la separazione può essere formalizzata anche tramite la procedura di negoziazione assistita, senza necessità dell’intervento del giudice; in caso contrario, è sempre il giudice a pronunciarla. In sede di separazione può essere prevista la corresponsione di un assegno di mantenimento a beneficio dei figli e del coniuge economicamente più debole.

Il divorzio è invece l’istituto introdotto dalla legge 898/1970 per porre definitivamente fine agli effetti civili del matrimonio. Può essere ottenuto con l’intervento del giudice oppure, nel caso di divorzio congiunto, tramite la procedura di negoziazione assistita. Il divorzio giudiziale richiede invece sempre l’intervento dell’autorità giurisdizionale. Nel 2015 è stata introdotta la procedura di divorzio breve. Tra gli effetti del divorzio figura la possibilità che il giudice ponga a carico del coniuge economicamente più forte l’obbligo di corrispondere all’altro l’assegno divorzile, che sostituisce l’assegno di mantenimento riconosciuto durante la separazione.

La quota TFR al coniuge divorziato

L’articolo 12-bis, primo comma, della legge sul divorzio stabilisce che:

“Il coniuge nei cui confronti sia stata pronunciata sentenza di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio ha diritto, se non passato a nuove nozze e in quanto sia titolare di assegno ai sensi dell’art. 5, ad una percentuale dell’indennità di fine rapporto percepita dall’altro coniuge all’atto della cessazione del rapporto di lavoro anche se l’indennità viene a maturare dopo la sentenza”.

Il legislatore ha dunque riservato al coniuge divorziato il diritto a una quota del TFR maturato dall’ex coniuge durante il rapporto di lavoro svolto nel corso del matrimonio, in un’ottica di solidarietà post-coniugale.

I requisiti necessari per ottenere la quota TFR al coniuge divorziato sono:

• aver ottenuto il divorzio;
• non essere passati a nuove nozze;
• essere percettori dell’assegno divorzile.

Non rileva invece la condizione affettiva del coniuge tenuto alla liquidazione del TFR da parte del proprio datore di lavoro dopo il matrimonio.

Come e quando il coniuge divorziato può richiedere la quota di TFR

La semplice separazione non è sufficiente per avere diritto alla quota TFR del coniuge. Il diritto sorge dal momento della domanda di divorzio, anche se la sentenza che dichiara la cessazione degli effetti civili del matrimonio non è ancora intervenuta. Tuttavia, la quota di TFR diventa esigibile soltanto dopo il passaggio in giudicato della sentenza di divorzio.

Sul punto, la Corte di Cassazione con la sentenza n. 21002/2008 ha chiarito che il diritto del coniuge divorziato alla quota TFR presuppone che l’indennità di fine rapporto sia percepita dopo una sentenza che abbia liquidato l’assegno divorzile ai sensi dell’articolo 5 della legge n. 898 del 1970, ovvero dopo la proposizione del giudizio di divorzio nel quale l’assegno sia stato successivamente liquidato in sede giudiziale.

La domanda per l’attribuzione della quota TFR al coniuge divorziato può essere proposta:

• contestualmente alla domanda di divorzio e di assegno divorzile;
• in un momento successivo, in sede di modifica delle condizioni di divorzio, con verifica da parte del giudice della sussistenza dei requisiti di legge.

Come si calcola la quota TFR al coniuge divorziato

Il secondo comma dell’articolo 12-bis della legge sul divorzio stabilisce le modalità di calcolo della quota TFR spettante al coniuge divorziato. Si applica una percentuale pari al quaranta per cento sull’indennità totale riferibile agli anni in cui il rapporto di lavoro è coinciso con il matrimonio. Il diritto alla quota spetta anche se il TFR matura dopo la sentenza di divorzio.

La giurisprudenza ha chiarito che il periodo di matrimonio rilevante ai fini del calcolo comprende non solo gli anni di effettiva convivenza coniugale, ma anche il periodo di separazione, durante il quale gli obblighi matrimoniali rimangono sospesi. La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 15299/2007, ha precisato la formula di calcolo: “l’indennità dovuta deve computarsi calcolando il 40% dell’indennità totale percepita alla fine del rapporto di lavoro, con riferimento agli anni in cui il rapporto di lavoro coincise con il rapporto matrimoniale: risultato che si ottiene dividendo l’indennità percepita per il numero di anni in cui è durato il rapporto di lavoro, moltiplicando il risultato per il numero degli anni in cui il rapporto di lavoro sia coinciso con il rapporto di matrimonio e calcolando il 40% su tale importo“.

Gli anticipi sul TFR e la quota spettante al coniuge divorziato

Ai sensi dell’articolo 2120 del codice civile, il lavoratore ha diritto, a determinate condizioni, a richiedere un’anticipazione del trattamento di fine rapporto. Come si calcola in tal caso la quota TFR spettante al coniuge divorziato?

La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 24421/2013, ha chiarito che non si deve tenere conto delle anticipazioni di TFR percepite dal coniuge durante la convivenza matrimoniale o la separazione, poiché tali somme sono già entrate nell’esclusiva disponibilità dell’avente diritto. La quota spettante al coniuge divorziato va dunque calcolata sul TFR netto effettivamente corrisposto al lavoratore successivamente alla sentenza di divorzio, e non sull’importo lordo. Calcolare la quota sull’importo lordo comporterebbe, infatti, che il lavoratore sia tenuto a corrispondere all’ex coniuge una percentuale su somme mai effettivamente percepite, in quanto già gravate dall’imposizione fiscale.

Il TFR destinato al fondo di previdenza complementare e la quota del coniuge divorziato

Una precisazione importante riguarda l’ipotesi in cui il TFR confluisca in un fondo di previdenza complementare. L’articolo 12-bis della legge sul divorzio riconosce al coniuge divorziato il diritto a una quota dell’indennità di fine rapporto “percepita dall’altro coniuge all’atto della cessazione del rapporto di lavoro”. Il TFR destinato al fondo di previdenza complementare, tuttavia, non viene percepito al momento della cessazione del rapporto di lavoro, e le somme liquidate hanno natura di pensione integrativa ai sensi dell’articolo 2123 del codice civile. Il Tribunale di Milano, con sentenza del 18 febbraio 2017, ha affermato che il diritto del coniuge divorziato alla quota TFR non compete con riguardo alle somme destinate a un fondo di previdenza complementare.

Quota TFR al coniuge divorziato e revoca dell’assegno divorzile

Il diritto alla quota TFR è riconosciuto al coniuge divorziato in quanto percettore dell’assegno divorzile. Tuttavia, l’eventuale revoca successiva dell’assegno divorzile non comporta automaticamente la perdita del diritto già acquisito. La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 4499/2021, ha stabilito che il diritto alla quota TFR spetta al coniuge divorziato titolare di assegno divorzile se il trattamento è stato corrisposto all’altro ex coniuge dopo la proposizione della domanda di divorzio, e che la sopravvenuta revoca dell’assegno opera ex nunc, a far data dalla proposizione della relativa domanda, senza effetto retroattivo sui diritti già acquisiti.

La vicenda sottoposta alla Corte riguardava il ricorso di un uomo che contestava il riconoscimento della quota TFR all’ex moglie in ragione dell’avvenuta revoca dell’assegno divorzile. In particolare:

• nel 2005 la Corte d’appello riconosceva alla donna il diritto alla quota TFR del marito, percepita in data successiva al divorzio e al riconoscimento dell’assegno divorzile;
• nel 2013 il tribunale revocava l’assegno divorzile alla donna;
• nel 2014 la donna presentava la domanda di attribuzione della quota TFR; l’ex marito sosteneva che, essendo stato revocato l’assegno nel 2013, al momento della domanda la donna non avesse più diritto alla quota.

La soluzione della Corte di Cassazione

La Corte ha rigettato il ricorso dell’ex marito, richiamando il principio del rebus sic stantibus del diritto all’assegno divorzile. Il Supremo Collegio ha chiarito che il venir meno dei presupposti che legittimano l’assegno divorzile, con conseguente revoca dello stesso, non annulla retroattivamente il diritto all’assegno per il periodo coperto dal giudicato. Il nuovo accertamento, in caso di accoglimento della revoca, produce effetti soltanto a decorrere dalla proposizione della relativa domanda, lasciando intatto il diritto all’assegno divorzile — e quindi alla quota TFR — per il periodo pregresso, nel quale tale diritto era già entrato a far parte del patrimonio dell’ex coniuge.

Prescrizione del diritto alla quota TFR del coniuge divorziato

Come tutti i diritti, anche il diritto alla quota TFR del coniuge divorziato è soggetto a prescrizione. In assenza di una norma speciale che preveda un termine diverso, si applica il termine ordinario di dieci anni stabilito dall’articolo 2946 del codice civile. Il coniuge divorziato che intende far valere il proprio diritto alla quota TFR deve pertanto agire entro tale termine, pena l’estinzione del diritto per prescrizione.

Quota TFR al coniuge divorziato in caso di decesso dell’obbligato

Il diritto alla quota TFR spetta al coniuge divorziato anche qualora l’ex coniuge obbligato sia deceduto, sussistendone i presupposti. La situazione si complica tuttavia quando l’ex coniuge defunto si era risposato: in tal caso, il diritto alla quota TFR del coniuge divorziato concorre con quello del coniuge superstite o degli altri soggetti con cui l’ex coniuge aveva contratto un nuovo matrimonio. Il tribunale determinerà l’ammontare della quota spettante tenendo conto di:

• durata del matrimonio;
• ammontare dell’assegno divorzile;
• condizioni economiche degli eredi;
• eventuale periodo di convivenza prematrimoniale con l’ex coniuge superstite.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

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• Cos’è la pensione di reversibilità
• A chi spetta
• Il coniuge superstite
• Nella separazione e nel divorzio
• Il diritto del coniuge separato
• Il diritto del coniuge divorziato
• Giurisprudenza
• Coniuge divorziato e superstite
• Pensione e assegno divorzile
• Ripartizione delle quote nel concorso

La pensione di reversibilità spetta sia al coniuge separato con addebito sia al coniuge divorziato al ricorrere di determinati presupposti. La legge 898/1970 riconosce al coniuge divorziato il diritto alla pensione di reversibilità o ad una quota della stessa nel caso in cui il suo diritto concorra con quello del coniuge superstite. Le vicende giuridiche inerenti la pensione di reversibilità nella separazione e nel divorzio sono ricche di giurisprudenza. Nell’approfondimento seguente si darà spazio alle pronunce più rilevanti e recenti sulla materia.

Cos’è la pensione di reversibilità

La pensione di reversibilità è una percentuale della pensione liquidata al pensionato prima della sua morte. A tale somma possono aver diritto i superstiti secondo quanto stabilito dalla normativa vigente. La legge più recente in materia previdenziale che ha disciplinato i trattamenti pensionistici ai superstiti è la legge 903 del 1965.

L’articolo 22 di tale legge stabilisce al primo comma che “Nel caso di morte del pensionato o dell’assicurato, sempreché per quest’ultimo sussistano, al momento della morte, le condizioni di assicurazione e di contribuzione di cui all’articolo 9, n. 2, lettere
a) e b), spetta una pensione al coniuge e ai figli superstiti che, al momento della morte del pensionato o dell’assicurato, non abbiano superato l’età di 18 anni e ai figli di qualunque età riconosciuti inabili al lavoro e a carico del genitore al momento del decesso di questi”.

Tale prestazione economica trova la propria ragion d’essere nel fatto che i superstiti, individuati dalla normativa come beneficiari, sono a carico del pensionato defunto al momento della morte. E dunque non sono autosufficienti o sono mantenuti dal pensionato.

Il diritto alla pensione di reversibilità dei superstiti infatti si basa un criterio solidaristico. La tutela previdenziale, che riguarda l’evento morte dell’assicurato, si estende ai superstiti per non far mancare loro il sostegno economico di cui hanno goduto quando il pensionato era in vita.

La valutazione circa la vivenza a carico del defunto del superstite viene effettuata anche sulla base della convivenza del superstite con il defunto.

A chi spetta

I soggetti ai quali spetta tale prestazione economica in particolare sono:

• il coniuge superstite, anche divorziato;
• l’unione civile;
• i figli e
• in mancanza o qualora non ne avessero diritto questi soggetti suddetti, i genitori e i fratelli e le sorelle celibi o nubili a determinate condizioni.

Il coniuge separato o divorziato può avere diritto alla pensione di reversibilità in quanto soggetto che ha beneficiato di un sostegno economico durante la vita del defunto e che conserva, anche dopo la morte dell’obbligato, il diritto a ricevere tale sostegno.

Il coniuge superstite e la pensione di reversibilità nella separazione e nel divorzio

Per coniuge superstite la normativa si riferisce al coniuge, al coniuge separato e al coniuge divorziato.

Bisogna tuttavia vedere a quali condizioni il coniuge separato e divorziato hanno diritto alla pensione di reversibilità ai sensi della normativa civile.

La pensione di reversibilità nella separazione e nel divorzio

Si rammenta che la separazione e il divorzio sono due istituti giuridici funzionali al far venir meno tra i coniugi i rispettivi obblighi, doveri e diritti nati dal matrimonio.

La separazione e il divorzio tuttavia non eliminano il vincolo solidaristico nascente dal matrimonio.

Tale vincolo è quello che nel giudizio di separazione o di divorzio consente al giudice di disporre il mantenimento del coniuge economicamente più debole.

Il diritto alla pensione di reversibilità del coniuge superstite infatti si basa su questo vincolo. Per questo motivo il coniuge superstite ha diritto ad essere economicamente sostenuto anche dopo la morte dell’obbligato al mantenimento. Vige infatti nel nostro ordinamento la presunzione per cui la morte del defunto crei una situazione di bisogno nei superstiti.

Negli anni, tuttavia, si sono susseguiti vari orientamenti giurisprudenziali sui presupposti che danno diritto alla pensione di reversibilità al coniuge separato e divorziato.

Il criterio solidaristico descritto dalla giurisprudenza

Molto esaustiva è la spiegazione che la giurisprudenza ha riportato nella sentenza n. 16093 del 2012 sul principio solidaristico.

Secondo tale principio, afferma la Corte, “il meccanismo divisionale non è strumento di perequazione economica fra le posizioni degli aventi diritto, ma è preordinato alla continuazione della funzione di sostegno economico, assolta a favore dell’ex coniuge e del coniuge convivente, durante la vita del dante causa, rispettivamente con il pagamento dell’assegno di divorzio e con la condivisione dei rispettivi beni economici da parte dei coniugi conviventi”.

La pensione di reversibilità va a sostituire tali rispettivi benefici che vengono a mancare al coniuge al momento della morte dell’altro.

Il coniuge separato e la pensione di reversibilità

Il coniuge separato ha diritto alla pensione di reversibilità sia che ci sia stato addebito della separazione o meno.

Con l’ordinanza n. 9649 del 12/05/2015 infatti la Corte di Cassazione ha precisato che:

“La pensione di reversibilità, a seguito della sentenza della Corte costituzionale n. 286 del 1987, va riconosciuta anche al coniuge separato per colpa o con addebito, equiparato sotto ogni profilo al coniuge superstite (separato o non), dovendosi applicare ad entrambe le ipotesi l’art. 22 della legge 21 luglio 1965, n. 903, che non richiede, quale requisito per ottenere la pensione di reversibilità, la vivenza a carico al momento del decesso del coniuge e lo stato di bisogno, ma unicamente l’esistenza del rapporto coniugale con il defunto pensionato o assicurato, rispondendo la tutela previdenziale allo scopo di porre il coniuge superstite al riparo dall’eventualità dello stato di bisogno, senza che detto stato (anche per il coniuge separato per colpa o con addebito) ne sia concreto presupposto e condizione”.

L’orientamento precedente invece escludeva che al coniuge separato al quale fosse stata addebitata la separazione potesse essere riconosciuto il diritto alla pensione di reversibilità.

La pensione di reversibilità nella separazione e nel divorzio: il diritto del coniuge divorziato

L’articolo 9 della legge 898 del 1970 attribuisce al coniuge divorziato il diritto al pensione di reversibilità.

La norma tuttavia distingue il caso in cui il coniuge divorziato sia l’unico avente diritto alla pensione di reversibilità dal caso in cui il coniuge divorziato concorra nel suo diritto con il coniuge superstite.

Senza coniuge superstite

Nel primo caso, il secondo comma dell’articolo 9, stabilisce che:

“In caso di morte dell’ex coniuge e in assenza di un coniuge superstite avente i requisiti per la pensione di reversibilità, il coniuge rispetto al quale é stata pronunciata sentenza di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio ha diritto, se non passato a nuove nozze e sempre che sia titolare di assegno ai sensi dell’articolo 5, alla pensione di reversibilità, sempre che il rapporto da cui trae origine il trattamento pensionistico sia anteriore alla sentenza”.

La norme dunque pone i seguenti presupposti affinché il coniuge divorziato possa conseguire il suo diritto alla pensione di reversibilità in assenza di un coniuge superstite:

• non aver contratto un nuovo matrimonio;
• essere titolare dell’assegno divorzile;
• l’inizio del rapporto assicurativo del defunto in data anteriore alla pronuncia della sentenza di divorzio.

In concorso con il coniuge superstite

Il terzo comma dell’articolo 9 tratta l’ipotesi in cui al coniuge divorziato spetti una quota della pensione di reversibilità in quanto presente un coniuge superstite avente anch’egli diritto alla pensione di reversibilità.

La norma recita: “Qualora esista un coniuge superstite avente i requisiti per la pensione di reversibilità , una quota della pensione e degli altri assegni a questi spettanti é attribuita dal tribunale, tenendo conto della durata del rapporto, al coniuge rispetto al quale é stata pronunciata la sentenza di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio e che sia titolare dell’assegno di cui allo articolo 5. Se in tale condizione si trovano più persone, il tribunale provvede a ripartire fra tutti la pensione e gli altri assegni, nonché a ripartire tra i restanti le quote attribuite a chi sia successivamente morto o passato a nuove nozze”.

La prima giurisprudenza sulla pensione di reversibilità nella separazione e nel divorzio

Fra le prime pronunce giurisprudenziali sul diritto alla pensione del coniuge divorziato in presenza di un coniuge superstite si segnala la sentenza della Corte di Cassazione n. 23862/2008. In tale occasione i giudici hanno affermato che:

“In presenza di un coniuge superstite avente i requisiti per la pensione di reversibilità, il diritto del coniuge divorziato ad una quota del trattamento di reversibilità dell’ex coniuge deceduto, non costituisce soltanto un diritto vantato nei confronti del coniuge superstite avente – in quanto tale – natura e funzione di prosecuzione del precedente assegno di divorzio, ma costituisce un autonomo diritto (di natura previdenziale, al pari di quel diritto che si configura invece, ai sensi del secondo comma del citato art. 9, allorché manchi un coniuge superstite con i requisiti per la pensione di reversibilità) al trattamento di reversibilità, che l’ordinamento attribuisce al medesimo coniuge superstite, con la sola peculiarità per cui un tal diritto è limitato, quantitativamente, dall’omologo diritto spettante al coniuge superstite”.

Affermato ciò la Corte conclude che: “Ne consegue che sia il coniuge divorziato che quello superstite sono titolari di un proprio diritto all’unico trattamento di reversibilità (diritto autonomo e concorrente, in pari grado, che si qualifica, per l’appunto, come diritto ad una quota della pensione di reversibilità) ed il coniuge superstite non è più l’unico naturale destinatario della pensione di reversibilità spettante al coniuge sopravvissuto, là dove, anche nell’ipotesi in cui vi sia il concorso di più coniugi divorziati e del coniuge superstite, quel che viene diviso è l’unico trattamento di reversibilità spettante, in astratto, al coniuge superstite e non un diritto di quest’ultimo”.

Il concorso tra il coniuge divorziato e il coniuge superstite

Il defunto può lasciare più coniugi superstiti qualora dopo il divorzio abbia contratto un nuovo matrimonio. In questo caso si crea un concorso di diritti: quello del coniuge divorziato e quello del coniuge superstite. Data la complessità delle situazioni giuridiche che si sono venute a creare in questa ipotesi la giurisprudenza in materia è stata prolifica.

Si pensi che vi è un unico trattamento pensionistico di reversibilità che in questo caso dev’essere diviso fra più soggetti. L’uno, il coniuge superstite che ha un diritto naturale alla pensione di reversibilità quale fattore di continuità del sostegno economico ricevuto in vita dal coniuge defunto. L’altro, il coniuge divorziato, che ha diritto alla pensione di reversibilità ex articolo 9 delle legge 898/1970.

Diritto alla pensione di reversibilità e assegno divorzile

L’articolo 9, secondo e terzo comma della legge sul divorzio, limita l’esercizio del diritto alla pensione di reversibilità del coniuge divorziato alla titolarità dell’assegno divorzile. Come si legge nella sentenza n. 4107 del 20/02/2018 l’assegno dev’essere riconosciuto con decorrenza anteriore alla morte del defunto anche con sentenza non ancora passata in giudicato. La Corte di Cassazione ha fornito alcune precisazioni sulla titolarità dell’assegno divorzile.

Ad esempio non sorge il diritto alla pensione di reversibilità se il giudice ha disposto l’assegno divorzile in misura simbolica. Così la Cassazione ha affermato nella sentenza n. 20477 del 28/09/2020 in cui si legge che: “Il diritto del coniuge divorziato alla pensione di reversibilità ex art. 9 della l. n. 898 del 1970 presuppone (anche ai sensi della norma interpretativa di cui all’art. 5 della l. n. 263 del 2005) non solo che il richiedente al momento della morte dell’ex coniuge sia titolare di assegno di divorzio giudizialmente riconosciuto, ma anche che detto assegno non sia fissato in misura simbolica, ponendosi la diversa interpretazione in contrasto con la “ratio” dell’attribuzione del trattamento di reversibilità al coniuge divorziato, da rinvenirsi nella continuazione del sostegno economico prestato in vita all’ex coniuge e non già nell’irragionevole esito di assicurare al coniuge divorziato una condizione migliore rispetto a quella già in godimento”.

Assegno divorzile “una tantum” e pensione di reversibilità

Ancora più chiarificatrice è stata la sentenza n. 22434 del 24/09/2018 in cui si legge che “Ai fini del riconoscimento della pensione di reversibilità in favore del coniuge nei cui confronti è stato dichiarato lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio, la titolarità dell’assegno di cui all’art. 5 della l. n. 898 del 1970, deve intendersi come titolarità attuale e concretamente fruibile dell’assegno periodico divorzile al momento della morte dell’ex coniuge e non già come titolarità astratta del diritto all’assegno divorzile già definitivamente soddisfatto con la corresponsione in unica soluzione“.

Dall’ultima sentenza citata emerge l’ipotesi in cui l’assegno divorzile sia stato corrisposto in un’unica soluzione.

In questo caso, afferma la Corte, “difetta il requisito funzionale del trattamento di reversibilità, che è dato dal medesimo presupposto solidaristico dell’assegno periodico di divorzio, finalizzato alla continuazione del sostegno economico in favore dell’ex coniuge, mentre nel caso in cui sia stato corrisposto l’assegno “una tantum” non esiste una situazione di contribuzione economica che viene a mancare”.

Già nel 2016 i giudici avevano escluso la possibilità per l’ex coniuge divorziato al quale era stato liquidato l’assegno in un’unica soluzione di vedersi riconosciuto il diritto ad un quota della pensione di reversibilità. La liquidazione in un’unica soluzione dell’assegno concordata fra le parti, afferma la Corte nella sentenza n. 9054/2016, estingue l’obbligazione al sostegno economico cui è tenuto l’obbligato. Il beneficiario pertanto è completamente soddisfatto e non può più pretendere nulla di natura economica. Né può considerarsi titolare dell’assegno divorzile al momento della morte dell’altro coniuge, condizione che gli attribuirebbe il diritto alla pensione di reversibilità o ad una sua quota.

La pensione di reversibilità nella separazione e nel divorzio: la ripartizione delle quote di pensione tra coniuge divorziato e coniuge superstite

In presenza di un coniuge superstite avente il diritto alla pensione di reversibilità la legge affida al tribunale il compito di determinare le quote di pensione spettanti ai superstiti. Il giudice poi provvederà con il relativo provvedimento di attribuzione.

Con varie pronunce giurisprudenziali è stato possibile riassumere quali sono i criteri con cui il giudice effettua la ripartizione delle quote. In particolare il giudice valuta “con prudente apprezzamento, in armonia con la finalità solidaristica dell’istituto”:

• la durata dei rispettivi matrimoni, ritenuto, anche in pronunce precedenti, quale criterio principale di valutazione;
• la durata della convivenza prematrimoniale. In particolare, sulla convivenza more uxorio, la Corte di Cassazione ha affermato nel 2011 con sentenza n. 26358 che si deve riconoscere “alla convivenza “more uxorio” non una semplice valenza “correttiva” dei risultati derivanti dall’applicazione del criterio della durata del rapporto matrimoniale, bensì un distinto ed autonomo rilievo giuridico, ove il coniuge interessato provi stabilità ed effettività della comunione di vita prematrimoniale”;
• le condizioni economiche dei superstiti e
• l’entità dell’assegno divorzile.

Questi sono i criteri emersi dalla recente ordinanza n. 8263 del 28/04/2020 già enunciati dalla Cassazione nel 2012 con sentenza n. 16093. Il giudice deve adottare il provvedimento di ripartizione delle quote di pensione di reversibilità tra l’ex coniuge divorziato e il coniuge superstite con sentenza.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

L'articolo La pensione di reversibilità nella separazione e nel divorzio – una guida rapida proviene da Consulenza Legale Italia.

• Cos’è
• In cosa consiste
• Gli effetti
• La comunione legale
• I diritti successori
• Provvedimenti per i figli
• L’addebito
• La casa coniugale
• La riconciliazione
• I tempi
• Le modifiche delle condizioni
• I tempi per il divorzio
• I Costi della separazione
• I documenti necessari
• Chi paga le spese
• Assistenza legale

La separazione giudiziale è la forma contenziosa della separazione personale dei coniugi, alternativa alla separazione consensuale. Sul piano sostanziale trova il proprio fondamento nell’art. 151 c.c., che consente di chiederla quando si verificano fatti tali da rendere intollerabile la prosecuzione della convivenza o da recare grave pregiudizio all’educazione della prole. Sul piano processuale, per i procedimenti instaurati dal 28 febbraio 2023, la separazione giudiziale non è più regolata dagli artt. 706 e seguenti c.p.c., ma dal rito unitario in materia di persone, minorenni e famiglie, in particolare dagli artt. 473-bis.47 e seguenti c.p.c.. Si ricorre a questo procedimento quando i coniugi non raggiungono un accordo sulle condizioni della separazione oppure quando uno di essi intende chiedere, ricorrendone i presupposti, l’addebito.

Cos’è la separazione giudiziale

La separazione giudiziale è un procedimento civile contenzioso mediante il quale uno dei coniugi propone ricorso al tribunale competente per ottenere la pronuncia della separazione personale. Con la sentenza il giudice regola i rapporti personali e patrimoniali tra i coniugi e li autorizza a vivere separatamente. Per i procedimenti instaurati dal 28 febbraio 2023, la separazione giudiziale non si introduce più ai sensi dell’art. 706 c.p.c., ma secondo il rito unitario in materia di persone, minorenni e famiglie; in particolare, per le domande di separazione è competente il tribunale individuato ai sensi dell’art. 473-bis.47 c.p.c.: se vi sono figli minori, rileva il tribunale del luogo della loro residenza abituale; in mancanza di figli minori, è competente il tribunale del luogo di residenza o domicilio del convenuto.

Depositato il ricorso, il presidente, entro tre giorni, designa il relatore e fissa l’udienza di prima comparizione delle parti, assegnando il termine per la costituzione del convenuto, che deve avvenire almeno trenta giorni prima dell’udienza. Tra il deposito del ricorso e l’udienza non devono intercorrere più di novanta giorni; inoltre, tra la notificazione del ricorso e del decreto e la data dell’udienza deve intercorrere un termine non inferiore a sessanta giorni liberi. Nei casi di urgenza, il presidente o il giudice delegato può adottare anche provvedimenti indifferibili prima dell’udienza.

L’udienza

All’udienza le parti devono comparire personalmente, salvo gravi e comprovati motivi, assistite dai rispettivi difensori. Il giudice le sente, congiuntamente o separatamente, e tenta la conciliazione; può anche formulare una proposta conciliativa. Se la conciliazione non riesce, il giudice adotta con ordinanza i provvedimenti temporanei e urgenti nell’interesse delle parti e dei figli, provvede sulle richieste istruttorie e predispone il calendario del processo. Non si parla più, quindi, del vecchio schema in cui il Presidente assegna la causa a un giudice istruttore dopo l’udienza presidenziale, perché la disciplina attuale segue un diverso modello processuale.

La separazione giudiziale si distingue da quella consensuale perché presuppone il disaccordo tra i coniugi sulle condizioni della separazione e si svolge necessariamente davanti all’autorità giudiziaria; la separazione consensuale, invece, può essere proposta con domanda congiunta oppure, nei casi consentiti dalla legge, essere definita anche mediante negoziazione assistita o davanti all’ufficiale dello stato civile.

In cosa consiste la separazione giudiziale e come funziona

 presupposti della separazione giudiziale sono individuati dall’art. 151 c.c., tuttora vigente, secondo cui la separazione può essere domandata quando si verificano fatti tali da rendere intollerabile la prosecuzione della convivenza oppure da arrecare grave pregiudizio all’educazione della prole. La giurisprudenza interpreta questa nozione in senso ampio: l’intollerabilità della convivenza non richiede necessariamente una colpa di entrambi i coniugi né un conflitto bilaterale, ma può dipendere anche da una condizione di disaffezione maturata in uno solo dei coniugi, purché emerga da elementi obiettivamente apprezzabili. In questa prospettiva, la domanda di separazione costituisce esercizio di un diritto del coniuge che deduca l’impossibilità di proseguire la convivenza; diverso è il tema dell’addebito, che richiede invece l’accertamento di una violazione dei doveri matrimoniali causalmente rilevante nella crisi coniugale.

Quali sono gli effetti della separazione giudiziale

La separazione personale non scioglie il matrimonio, ma incide in modo rilevante sui rapporti personali e patrimoniali tra i coniugi. Già nella fase iniziale del procedimento, con i provvedimenti temporanei e urgenti adottati dal giudice alla prima udienza, possono essere disciplinati i rapporti tra le parti e quelli relativi ai figli; inoltre, ai sensi dell’art. 191 c.c., la comunione legale si scioglie nel momento in cui i coniugi sono autorizzati a vivere separati. Non è quindi più corretto parlare, nel linguaggio attuale del procedimento, di “prima udienza presidenziale” come nel vecchio rito, poiché oggi la separazione giudiziale si svolge secondo il rito unitario.

Con la pronuncia di separazione viene meno l’obbligo di coabitazione, mentre gli altri doveri coniugali si modificano nella loro portata. In particolare, l’obbligo di assistenza materiale non scompare automaticamente, ma trova possibile espressione nell’assegno di mantenimento previsto dall’art. 156 c.c.; quanto all’obbligo di fedeltà, esso continua a rilevare soprattutto con riferimento ai comportamenti anteriori alla separazione, ad esempio ai fini dell’eventuale addebito. Per questo non è tecnicamente preciso affermare, in modo indistinto, che con la separazione “cessano tutte le obbligazioni inerenti alla vita coniugale”.

Sul piano economico, il giudice può riconoscere un assegno di mantenimento, in favore del coniuge cui la separazione non sia addebitabile e che non disponga di adeguati redditi propri. La misura dell’assegno è determinata secondo i criteri indicati dall’art. 156 c.c. e, nella giurisprudenza di legittimità, continua a essere rapportata, nel giudizio di separazione, anche al tenore di vita goduto in costanza di matrimonio; diverso è invece il criterio che governa l’assegno “divorzile”, che risponde a presupposti e funzioni differenti.

Le questioni patrimoniali

Non è corretto neppure affermare in termini assoluti che il giudice della separazione non possa conoscere di altre questioni patrimoniali connesse alla crisi familiare. Oggi, infatti, il Titolo IV-bis c.p.c. si applica anche alle domande di risarcimento del danno conseguente a violazione dei doveri familiari. Resta però vero che non ogni controversia patrimoniale tra i coniugi può essere automaticamente trattata nel giudizio di separazione e che, in particolare, sono esclusi dal rito unitario i procedimenti di scioglimento della comunione legale.

Lo scioglimento della comunione legale

Secondo quanto previsto dall’articolo 191 del codice civile, la comunione legale dei beni si scioglie in caso di separazione giudiziale. I beni che fanno parte della comunione legale entrano a far parte della comunione cosiddetta “ordinaria”. Tale circostanza fa sì che i coniugi diventino titolari di una quota pari ad un mezzo dei beni che facevano parte della comunione legale. I coniugi possono tuttavia, in sede di separazione giudiziale, prendere accordi in riferimento all’assegnazione all’uno od all’altro dei beni comuni, dividendosi gli stessi. In che momento si verifica detto scioglimento della comunione? Con la riforma del cosiddetto “divorzio breve“, gli effetti di scioglimento sono stati anticipati a quando il giudice li autorizza a vivere separati e il giudice adotta i provvedimenti temporanei. Ai coniugi, successivamente a questo momento, sarà dunque possibile acquistare beni e diritti che non entreranno a far parte della comunione legale.

I diritti successori del coniuge separato superstite

Per quanto attiene ai diritti successori del coniuge separato senza addebito, la disciplina è fissata dall’articolo 548, primo comma, del codice civile. Al coniuge separato senza addebito spettano gli stessi diritti del coniuge non separato. Ove invece sia stato pronunciato l’addebito nei riguardi di un coniuge, a questi spetterà solo un assegno vitalizio. Tale assegno però, spetta solo nella circostanza in cui godesse degli alimenti, a carico del coniuge deceduto alla data di apertura della successione. Questo è stabilito dal secondo comma dell’articolo 548 del codice civile.

I provvedimenti con riguardo ai figli non economicamente autosufficienti

Con la sentenza di separazione giudiziale il giudice dispone anche riguardo ai figli della coppia. La riforma del 2013, operata con Decreto Legislativo numero 154, ha introdotto gli articoli 337-bis e seguenti nel codice civile. In particolare, l’articolo 337-ter dispone che:

“Il figlio minore ha il diritto di mantenere un rapporto equilibrato e continuativo con ciascuno dei genitori, di ricevere cura, educazione, istruzione e assistenza morale da entrambi e di conservare rapporti significativi con gli ascendenti e con i parenti di ciascun ramo genitoriale.”

il terzo comma dello stesso articolo 337-ter precisa inoltre, con riguardo alla responsabilità genitoriale che:

“La responsabilità genitoriale è esercitata da entrambi i genitori. Le decisioni di maggiore interesse per i figli, relative all’istruzione, all’educazione, alla salute e alla scelta della residenza abituale del minore sono assunte di comune accordo tenendo conto delle capacità, dell’inclinazione naturale e delle aspirazioni dei figli.”

La separazione giudiziale con addebito

Lo stesso articolo 151 del codice civile, al secondo comma, dà la possibilità di richiedere l’addebito della separazione giudiziale. L’addebito può essere richiesto fin da subito, con il ricorso attraverso cui si apre il processo.

Può essere pronunciato l’addebito nella separazione giudiziale quando siano stati violati da parte di un coniuge i doveri derivanti dal matrimonio, come ad esempio quelli individuati dagli articoli 143 e 147 del codice civile. Può ad esempio essere chiesto l’addebito per tradimento, ed anche ove difettino l’assistenza morale, materiale, la collaborazione, la coabitazione e così via.

Con riguardo all’obbligo di fedeltà si è espressa in tempi piuttosto recenti la Corte di Cassazione il 24 febbraio 2020. Un uomo ha proposto ricorso al supremo collegio per chiedere la cassazione della sentenza del giudice di appello con cui gli veniva addebitata la separazione sulla base di alcune foto che lo ritraevano in atteggiamenti con una donna. A parere della Suprema Corte le foto che mostrano il marito “in atteggiamento di intimità con un’altra donna che, secondo la comune esperienza, induce a far  presumere, l’esistenza tra i due di una relazione extraconiugale” sono sufficienti a far pronunciare l’addebito.

Le violazioni dei doveri coniugali al fine della valutazione in merito all’addebito, devono essere anteriori alla domanda di separazione giudiziale. Non hanno rilievo le violazioni successive alla domanda di separazione. In ogni caso, inoltre, la pronuncia di addebito si fonda non sulla semplice violazione dei doveri di cui all’articolo 143 c.c. bensì sull’esistenza verificata dal giudice del nesso causale tra la violazione e la convivenza diventata intollerabile.

Le conseguenze dell’addebito

Quando uno dei due coniugi ha avuto a proprio carico l’addebito della separazione, lo stesso perde il diritto al mantenimento, ridimensionato al solo diritto agli alimenti ove ne sussistano i presupposti (stato di bisogno, incapacità di provvedere anche in parte al proprio sostentamento economico e capacità economica del coniuge). Per quanto attiene ai diritti successori del coniuge superstite, inoltre, ai sensi dell’articolo 548, secondo comma del codice civile “Il coniuge cui è stata addebitata la separazione con sentenza passata in giudicato ha diritto soltanto ad un assegno vitalizio se al momento dell’apertura della successione godeva degli alimenti a carico del coniuge deceduto”.

L’assegnazione della casa coniugale e affidamento dei figli

Nel corso del processo di separazione giudiziale viene presa una decisione anche in merito all’affidamento dei figli e all’assegnazione della casa coniugale. Non è data dal legislatore una definizione compiuta di casa coniugale, anche se è ritenuta tale la casa ove si è svolta la vita coniugale o familiare.  In assenza di figli è generalmente molto difficile venga assegnata la casa coniugale al coniuge non proprietario. Ciò può avvenire solo nel caso ne sia fatta esplicita richiesta e l’assegnazione serva ad equilibrare i rapporti economici fra coniugi nell’ambito del processo di separazione giudiziale.

Nel caso in cui invece vi siano figli e il genitore non proprietario non conviva more uxorio (come se fosse sposato), l’assegnazione della casa coniugale serve soprattutto a preservare l’educazione dei figli. Il giudice tiene tuttavia conto di chi è titolare del diritto di proprietà sull’immobile ed opera un temperamento equilibrato dei rapporti economici fra coniugi.

I figli minori nel procedimento di separazione giudiziale

Come nella separazione consensuale ed a maggior ragione in quella giudiziale il giudice può ascoltare le ragioni del figlio minore in ogni caso in cui vengano presi provvedimenti che lo riguardano. Lo stabilisce l’articolo 473-bis c.c..

La stessa norma ammette tuttavia due deroghe a tale obbligo, ovvero quando l’ascolto:

•  è in contrasto con l’interesse del minore;
• è manifestamente superfluo.

Sull’obbligatorietà del coinvolgimento del minore nel procedimento di separazione giudiziale si è pronunciata la Corte di Cassazione con sentenza n. 19327/2015. I giudici infatti, richiamando fonti internazionali particolarmente rilevanti quali le convenzioni di New York e Strasburgo, ribadiscono il principio secondo cui “Si riconferma l’obbligo dell’ascolto in tutti i procedimenti in cui si assumono provvedimenti che riguardano il fanciullo, salvo che l’audizione sia manifestamente superflua o si ponga in contrasto con il suo interesse, ma di ciò il giudice dovrà dar atto con provvedimento motivato”.

Si possono modificare le condizioni di separazione?

“Le parti possono sempre chiedere, con le forme del procedimento in camera di consiglio, la modificazione dei provvedimenti riguardanti i coniugi e la prole conseguenti la separazione”.

Non avendo i provvedimenti del giudice carattere decisorio infatti possono essere sempre modificati. La modifica può essere attivata con ricorso e può riguardare l’assegno di mantenimento, l’affidamento dei figli, la casa familiare e altri aspetti patrimoniali. Il giudice dispone le modifiche con decreto motivato avente, questa volta, natura decisoria. Tale decreto può inoltre essere impugnato.

La richiesta di modifica delle condizioni di separazione può avvenire sia nel procedimento di separazione giudiziale ma anche in quello di separazione consensuale ovvero su accordo dei coniugi, ad esempio con ricorso congiunto o accordo stragiudiziale. In ogni caso è necessaria l’assistenza dell’avvocato.

La riconciliazione successiva alla separazione giudiziale

Quando i coniugi si riconciliano, cessano gli effetti della separazione giudiziale. La legge non prescrive particolari oneri formali per la riconciliazione. Ai coniugi è infatti possibile riconciliarsi “di fatto” dando luogo a comportamenti che siano incompatibili con la separazione. Per comportamenti compatibili devono intendersi, ad esempio, l’essere ritornati a convivere e a trascorrere una vita in comune. Non è naturalmente sufficiente a provare la riconciliazione, la sussistenza di rapporti pacifici o una semplice frequentazione.

È importante rilevare che, avvenuta la riconciliazione successivamente alla separazione, non sarà possibile divorziare direttamente. Il procedimento di separazione dovrà iniziare da capo. I coniugi che si siano separati e poi informalmente abbiano ripreso a convivere stabilmente così riconciliandosi dovranno, per divorziare, separarsi nuovamente.

Sulla prova dell’effettiva riconciliazione la Corte di Cassazione nel 2005 ha ritenuto insufficiente il solo ripristino della convivenza. I giudici infatti hanno affermato nella sentenza n. 19497 che “non è sufficiente, per provare la riconciliazione tra i coniugi separati, per gli effetti che ne derivano, che i medesimi abbiano ripristinato la convivenza a scopo sperimentale, essendo invece necessaria la completa ripresa dei rapporti caratteristici della vita coniugale”.

Nel caso invece la riconciliazione avvenga prima della separazione ma a domanda già proposta, l’articolo 154 c.c. stabilisce che “La riconciliazione tra i coniugi comporta l’abbandono della domanda di separazione personale già proposta”.

Quanto tempo ci vuole per la separazione giudiziale: la durata del processo

Come già chiarito i tempi per il procedimento di separazione giudiziale sono assai più lunghi di quelli relativi alla separazione consensuale (per la quale può addirittura bastare un mese) ed è difficile siano inferiori a due anni ed è possibile arrivino anche a quattro anni.

È tuttavia opportuno sottolineare che, con la prima udienza presidenziale di comparizione dei coniugi (dopo qualche mese dal deposito del ricorso), il giudice deciderà con ordinanza sui provvedimenti provvisori, che anticipano la gran parte degli effetti della sentenza. Con l’udienza presidenziale e in pochi mesi, in ogni caso, i coniugi potranno giovarsi della gran parte degli effetti della sentenza di separazione.

Ci sono tuttavia molte variabili che possono incidere, come ad esempio la presenza di appelli o di ricorsi per Cassazione. Altro fattore determinante per la durata del processo è l’efficienza del Tribunale competente, da cui dipende la fissazione delle udienze. Laddove tuttavia i coniugi trovino un accordo nel corso del giudizio sarà possibile che l’iter si concluda in poche settimane.

Dalla separazione giudiziale al divorzio: quanto tempo deve passare

Trascorso un anno dalla separazione giudiziale è possibile proporre domanda per il divorzio. Il termine di un anno decorre dalla comparizione al Tribunale competente secondo quanto previsto dall’articolo 3 numero 2) lettera b) della legge sul divorzio (numero 898 del 1970). In caso di separazione consensuale, invece, il termine per chiedere il divorzio è di sei mesi. Anche in questo caso i termini decorrono dalla prima udienza presidenziale di comparizione delle parti.

È peraltro possibile che in caso di contemporanea pendenza dei processi di separazione e divorzio vi sia, non solo l’assegnazione della causa pendente di divorzio allo stesso giudice investito della separazione giudiziale, ma anche la riunione dei due processi. In tal senso si è espresso il Tribunale di Milano con ordinanza, il 26 febbraio 2016 affermando che “Vi è, invero di più. Dove, come nel caso di specie, la separazione giudiziale sia pendente in una
fase fisiologica non avanzata (nel caso di specie, sono stati concessi i termini ex art. 183 c.p.c.) il giudice di entrambe le cause può a questo punto anche valutare l’opportunità di una riunione dei due processi, ai sensi dell’art. 274 comma I c.p.c., trattando di cause connesse”.

I costi della separazione giudiziale

I costi della parcella dell’avvocato per la separazione giudiziale possono variare di molto, dai 1800 euro ad oltre i 4000 euro oltre accessori. Il costo del processo varia anche in relazione ai gradi di giudizio affrontati e quindi anch’esso dipende dalla presenza di reclami dei provvedimenti provvisori presidenziali, appelli, o di ricorsi per Cassazione.

Ad incidere sui costi del procedimento di separazione giudiziale sono le eventuali richieste di addebito, le istruttorie complesse e la durata del procedimento.

Ulteriori costi da tenere presenti sono, quanto ai procedimenti internazionali, la necessità di produrre in giudizio atti stranieri e di tradurli.

Per una consulenza specifica senza alcun impegno o per richiedere un preventivo per l’attivazione della separazione giudiziale è possibile compilare il modulo per la richiesta di consulenza personalizzata.

Quali documenti servono per la separazione giudiziale

Per quanto attiene alla documentazione necessaria da portare all’avvocato per la separazione giudiziale, questa consiste in:

• Copia integrale dell’atto di matrimonio.
• Lo Stato di famiglia dei due coniugi.
• Il certificato di residenza degli stessi.
• Copia delle ultime tre dichiarazioni dei redditi.

Chi paga le spese in caso di separazione giudiziale?

Come nella gran parte dei procedimenti civili contenziosi, le spese di giudizio seguono la soccombenza. Laddove ad esempio un coniuge abbia chiesto l’addebito della separazione e lo abbia ottenuto in giudizio con la relativa sentenza, le spese di giudizio saranno a carico del coniuge a carico del quale sia posto l’addebito. Per lo stesso motivo il coniuge che abbia richiesto l’addebito e non lo abbia ottenuto sarà tenuto a pagare le spese di giudizio all’altro coniuge.

Le spese di lite saranno tuttavia anticipate da ciascun coniuge al rispettivo avvocato e verranno rifuse soltanto in un secondo momento in caso di soccombenza.

Assistenza legale per il procedimento di separazione giudiziale

Lo studio legale presta assistenza per processi di separazione giudiziale. La predisposizione di ricorsi per procedimenti con o senza addebito in breve tempo dà modo al cliente di ottenere i provvedimenti provvisori in tempi brevi. È possibile prenotare un appuntamento ed avere un preventivo chiamando i numeri dello studio o scrivendo una e-mail per essere ricontattati in breve tempo.

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• Il presupposto fondamentale
• Le novità della Riforma Cartabia
• Divorzio consensuale e divorzio giudiziale
• La negoziazione assistita
• I documenti necessari
• Cosa succede quando ci sono figli
• L’assegno divorzile

Affrontare una separazione è già di per sé un momento delicato dal punto di vista emotivo e personale. Quando si aggiunge la necessità di comprendere come funziona concretamente il percorso legale verso il divorzio, la situazione può diventare disorientante.

In questa guida cercheremo di fornire un quadro chiaro e aggiornato su come si avvia una domanda di divorzio in Italia, quali strade è possibile percorrere e cosa ci si può aspettare lungo il cammino.

Il presupposto fondamentale: la separazione legale

Prima di tutto, è necessario chiarire un punto che spesso genera confusione: in Italia non esiste il cosiddetto “divorzio diretto”. Per poter presentare domanda di divorzio, è indispensabile aver prima ottenuto la separazione legale, che sia consensuale o giudiziale. La semplice separazione di fatto (ovvero il vivere distanti senza un provvedimento del tribunale) non produce alcun effetto giuridicamente rilevante ai fini del divorzio, anche se protratta per molti anni.

Una volta formalizzata la separazione, occorre attendere un periodo minimo prima di poter avanzare la richiesta di divorzio. Se la separazione è stata consensuale, il termine è di sei mesi a decorrere dalla prima udienza davanti al Presidente del Tribunale. Se invece si è trattato di una separazione giudiziale, il tempo di attesa sale a un anno. È importante che in questo intervallo i coniugi non si siano riconciliati, poiché la ripresa della convivenza fa venire meno i presupposti per procedere.

La novità della Riforma Cartabia: separazione e divorzio in un unico atto

Una delle modifiche più significative degli ultimi anni riguarda la possibilità, introdotta dalla Riforma Cartabia (D.lgs. 149/2022), di presentare in un unico ricorso sia la domanda di separazione che quella di divorzio. Non si tratta di un “divorzio senza separazione”, ma di una procedura unificata: la separazione esiste ancora, ma viene pronunciata con sentenza parziale dopo la prima udienza, permettendo di iniziare a conteggiare immediatamente i termini necessari per il divorzio.

Lo strumento consente di accorciare notevolmente i tempi complessivi, evitando di dover avviare due procedimenti distinti davanti a giudici diversi.

Divorzio consensuale e divorzio giudiziale: le due vie principali

Quando entrambi i coniugi concordano sulla scelta di divorziare e sono in grado di trovare un accordo su tutti gli aspetti connessi (dall’affidamento dei figli all’assegnazione della casa, dagli assegni di mantenimento alla gestione del patrimonio comune) si può accedere al divorzio consensuale, detto anche congiunto. In questo caso la procedura si esaurisce generalmente in un’unica udienza, al termine della quale viene pubblicata la sentenza di divorzio. È una strada più rapida, meno costosa e decisamente meno conflittuale.

Quando invece manca l’accordo, perché uno dei coniugi non vuole il divorzio, oppure perché le parti non riescono a trovare un’intesa sulle condizioni, si rende necessario il divorzio giudiziale. Il procedimento inizia con un ricorso al tribunale presentato da uno dei due coniugi, al quale deve obbligatoriamente fare seguito l’assistenza di un avvocato.

Il giudice raccoglierà le prove, sentirà entrambe le parti e, se del caso, disporrà provvedimenti provvisori su mantenimento, affidamento dei figli e assegnazione della casa familiare. I tempi, in questo scenario, dipendono dalla complessità della causa e dal tribunale competente, e possono essere significativamente più lunghi rispetto al percorso consensuale. Va comunque sottolineato che anche durante un divorzio giudiziale le parti possono raggiungere un accordo in qualsiasi momento, trasformando il procedimento in consensuale con conseguente risparmio di tempo e risorse.

La negoziazione assistita: una procedura più snella

Accanto ai percorsi tradizionali, esiste un’ulteriore opzione particolarmente adatta quando vi è accordo tra i coniugi ma si desidera evitare l’udienza in tribunale: la negoziazione assistita. Introdotta con il Decreto Legge 132/2014, questa procedura permette ai coniugi di raggiungere un accordo direttamente con l’assistenza dei propri avvocati, senza dover necessariamente comparire davanti a un giudice.

L’accordo viene poi trasmesso alla Procura della Repubblica per il controllo formale, che rilascia un nullaosta o un’autorizzazione a seconda che siano presenti o meno figli minori o non autosufficienti. È una strada particolarmente indicata per chi vuole concludere il divorzio in tempi rapidi e in modo più gestibile, mantenendo il pieno controllo delle condizioni stabilite.

I documenti necessari per avviare la procedura

Indipendentemente dalla tipologia di divorzio scelta, per avviare la procedura sarà necessario raccogliere una serie di documenti essenziali. Tra questi figurano l’estratto integrale dell’atto di matrimonio (da richiedere al Comune di celebrazione), il certificato di residenza e lo stato di famiglia di entrambi i coniugi, le dichiarazioni dei redditi degli ultimi tre anni e la copia autentica del provvedimento di separazione — che sia il verbale di omologa o la sentenza con attestazione del passaggio in giudicato. È fondamentale che questi documenti siano in regola dal punto di vista formale, poiché eventuali irregolarità possono rallentare l’intero iter.

Cosa succede quando ci sono figli

La presenza di figli non modifica la procedura in senso stretto, ma aggiunge una serie di questioni che il giudice (o le parti, nel caso di accordo) è tenuto ad affrontare con particolare attenzione. Dovranno essere definiti l’affidamento, il luogo di residenza prevalente, i tempi di frequentazione con ciascun genitore e le modalità di contribuzione al mantenimento. Il giudice dispone in questi casi di ampi poteri istruttori, esercitabili anche d’ufficio, per accertare le effettive condizioni economiche dei genitori e tutelare concretamente l’interesse dei minori.

L’assegno divorzile: quando spetta e come si calcola

Un aspetto che genera spesso incertezza riguarda il cosiddetto assegno divorzile, ovvero il contributo economico riconoscibile all’ex coniuge in condizioni di svantaggio economico. Non si tratta di un diritto automatico: la sua concessione dipende da una valutazione complessiva che tiene conto del tenore di vita durante il matrimonio, della capacità lavorativa di ciascuno, della durata del matrimonio e del contributo dato alla vita familiare. La giurisprudenza più recente ha chiarito che non conta solo il reddito dell’altro coniuge, ma anche le concrete possibilità di reinserimento lavorativo di chi lo richiede.

Ogni situazione è diversa, e per questo è fondamentale ricevere una valutazione personalizzata da parte di un professionista esperto.

Affidarsi a un avvocato: non solo un obbligo, ma una scelta strategica

In quasi tutti i casi, la presenza di un avvocato non è solo obbligatoria per legge, ma rappresenta una garanzia concreta di tutela dei propri diritti. Un professionista esperto in diritto di famiglia è in grado di valutare quale percorso sia più adatto alla situazione specifica, di negoziare le condizioni più favorevoli, di gestire gli aspetti processuali con la necessaria competenza e di anticipare eventuali criticità prima che si trasformino in problemi difficili da risolvere.

Se stai affrontando una separazione o stai valutando di presentare una domanda di divorzio e vuoi capire quale percorso sia più adatto alla tua situazione, il nostro studio è a tua disposizione. Contattaci per fissare un primo colloquio riservato: ti offriremo una consulenza personalizzata, chiara e concreta, per accompagnarti in ogni fase del procedimento con la competenza e la discrezione che un momento così importante merita.

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• Cos’è
• L’assegno di mantenimento
• Il tenore di vita
• Superamento del criterio
• I precedenti orientamenti
• I presupposti
• La materiale applicazione
• Calcolo una tantum
• Perdita del diritto

L’assegno divorzile quando spetta? Come si calcola? La disciplina dell’istituto trae fonte da poche righe della legge sul divozio, ma ha dato spazio ad ampi ed annosi dibattiti soprattutto in giurisprudenza. Tanto la Corte di Cassazione quanto i tribunali territoriali hanno infatti, nel corso degli anni, espresso posizioni ondivaghe in riferimento tanto ai presupposti quanto alla quantificazione dello stesso. In questo percorso che ha ormai mezzo secolo, le posizioni e le pronunce hanno più volte manifestato posizioni opposte fra loro. Partiamo quindi dalla norma, per analizzare i punti di vista evolutisi nel corso degli anni.

Cos’è l’assegno di divorzio

Il diritto all’assegno divorzile è previsto dall’articolo 5 della legge numero 898 del 1970 che al sesto comma dispone:

“Il tribunale … dispone l’obbligo per un coniuge di somministrare periodicamente a favore dell’altro un assegno quando quest’ultimo non ha mezzi adeguati o comunque non può procurarseli per ragioni oggettive”

Tale diritto sussiste fintantoché il beneficiario non passi a nuove nozze oppure l’obbligato muoia. In quest’ultimo caso il tribunale potrà comunque attribuire un assegno periodico a carico dell’eredità.

A chiarire autorevolmente il criterio interpretativo “definitivo” da applicarsi, soccorre la sentenza della Corte di Cassazione a Sezioni Unite, numero 18287 dell’11 luglio del 2018. L’interpretazione giurisprudenziale della norma non è infatti mai stata univoca.

Differenze con l’assegno di mantenimento nella separazione

L’assegno divorzile ha una disciplina diversa rispetto all’assegno di mantenimento in sede di separazione giudiziale. L’assegno di mantenimento a vantaggio del coniuge economicamente più debole trova infatti fonte nel codice civile, all’articolo 156. La differenza tuttavia non è soltanto terminologica, ma sostanziale.

Mentre infatti i presupposti dell’assegno di mantenimento sono quelli legati all’esistenza del vincolo coniugale non ancora cessato, e quindi alla sussistenza di un rapporto di coniugio, con il divorzio (o, per meglio dire, la cessazione degli effetti civili del matrimonio), la situazione cambia. I coniugi infatti sono sono più tali, e ciò ha rilievo soprattutto in riferimento a quel criterio di “tenore di vita” quasi mai messo in discussione per l’assegno di mantenimento in sede di separazione, mentre oggetto di vivace dibattito nell’ambito dei criteri di quantificazione dell’assegno divorzile.

Il “tenore di vita” per l’assegno divorzile dopo la sentenza “Grilli”

Le Sezioni Unite hanno oggi superato la posizione della stessa Cassazione che, con sentenza della Prima Sezione numero 11504 dell’11 maggio 2017 (la famosa sentenza “Grilli”) aveva accantonato il “tenore di vita” per la quantificazione dell’assegno divorzile. La sentenza “Grilli” aveva operato l’analisi dell’articolo 5 comma 6 della legge 898 del 1970 secondo le seguenti due fasi:

• La prima, inerente alla valutazione sul “se” esista il diritto al versamento dell’assegno divorzile a vantaggio del coniuge debole. “… quando quest’ultimo non ha mezzi adeguati o comunque non può procurarseli per ragioni oggettive”.
• La seconda è invece inerente alla quantificazione dell’assegno. ” … tenuto conto delle condizioni dei coniugi, delle ragioni della decisione, del contributo personale ed economico dato da ciascuno alla conduzione familiare ed alla formazione del patrimonio di ciascuno o di quello comune, del reddito di entrambi, e valutati tutti i suddetti elementi anche in rapporto alla durata del matrimonio”.

Il giudice, nella valutazione di cui alla seconda fase, inerente alla quantificazione dell’assegno, doveva dunque tenere conto non del rapporto matrimoniale quale “parametro economico” sulla base del quale commisurare l’obbligazione. Doveva piuttosto, tenendo conto della mera preesistenza del vincolo matrimoniale occorso ma estinto, riconoscere tale diritto soltanto ove l’ex coniuge non disponesse di mezzi adeguati o non fosse in grado di procurarseli.

Perché il tenore di vita era stato superato dall’ora superata sentenza Grilli

Ad avviso della Cassazione, che si era espressa con pronuncia 11504 del 11 maggio 2017, il parametro relativo alla corresponsione dell’assegno divorzile correlato al “tenore di vita” avuto dal coniuge debole in costanza di matrimonio collideva con più principi di diritto e con l’istituto stesso del divorzio. Ecco perché:

• Con la setenza che pronuncia il divorzio in primo luogo il matrimonio si estingue e vengono dunque meno i rapporti patrimoniali ed assistenziali inderogabili a livello matrimoniale, ma non successivamente. Il tenore di vita “matrimoniale” dunque non può che essere tale soltanto nel corso del matrimonio, non successivamente.
• In secondo luogo l’assegno divorzile è riconosciuto non più al coniuge come tale, ma allo stesso come persona indipendentemente dal rapporto matrimoniale preesistente.
• Ove il giudice prendesse in considerazione il tenore di vita matrimoniale dovrebbe necessariamente omettere di analizzare la questione relativa alla sussistenza del diritto al assegno e cioè all’impossibilità di procurarsi mezzi idonei al mantenimento. Ciò determinerebbe inoltre un’indebita commistione fra le due fasi sopra descritte.
• La coscienza sociale ha superato la concezione di matrimonio come di “vincolo indissolubile”. Il parametrare dunque la corresponsione dell’assegno divorzile al tenore di vita matrimoniale era frutto di un temperamento dell’effetto avuto con lo scioglimento del vincolo matrimoniale fino ad allora ritenuto “indissolubile”, anche dal punto di vista patrimoniale. Ad oggi si tratta di una concezione superata dalla prassi.
• Le finalità del legislatore nel non erano affatto quelle di commisurare l’entità economica dell’assegno dalle sostanze patrimoniali dell’obbligato (il coniuge tenuto alla corresponsione). La legge aveva piuttosto il fine di tenere in stratta considerazione le necessità del soggetto creditore.

Tale orientamento è ora, come detto, superato dalla Cassazione a Sezioni Unite, che ha a sua volta elaborato il cosiddetto “criterio composto”.

Gli orientamenti anteriori alla sentenza “Grilli” dell’11 maggio 2017

A sua volta, la sentenza Grilli del 2017 si contrapponeva ad un precedente e consolidato orientamento  ben rappresentato dalla sentenza numero 1564 del 1990 della Cassazione. In questo caso invece, lo stesso criterio del tenore di vita era eletto quale nettamente principale per la quantificazione dell’assegno divorzile. Alcune pronunce avevano poi escluso il diritto alla corresponsione dell’assegno nella circostanza in cui la relazione coniugale fosse stata particolarmente breve (Cass. 7295 del 2013 e 6164 del 2015). Oggi non è più così: tutte queste precedenti decisioni possono dirsi superate, e il tenore di vita ritorna ad essere oggetto di esame per l’assegno, non come singolo, ma come uno dei tanti criteri di calcolo presi in considerazione. Vediamo in che modo ed assieme a quali altri.

I presupposti dell’assegno divorzile: l’orientamento di oggi e il calcolo

Il riconoscimento e la quantificazione dell’assegno divorzile, ad avviso delle Sezioni Unite (numero 18287 di luglio 2018), ad oggi l’orientamento prevalente), devono oggi essere esaminati sotto diversi profili e valutati attraverso i seguenti fattori:

• Le rispettive condizioni economiche e patrimoniali;
• Il tenore di vita avuto in costanza di matrimonio. Tale elemento, prima escluso (dalla già citata sentenza della Cassazione numero 11504 del 2017) rientra oggi a pieno titolo quale elemento per la quantificazione dell’assegno;
• Il contributo effettivo che il coniuge richiedente ha dato alla vita patrimoniale, l’eventuale e conseguente sacrificio “delle aspettative professionali e reddituali del coniuge richiedente”;
• La durata del rapporto matrimoniale;
• Le potenzialità professionali e reddituali al termine della vita di matrimonio, anche in considerazione dell’età di chi richiede l’assegno e più in generale del mercato del lavoro. Questo criterio deve poi essere calato nel contesto sociale all’interno del quale i coniugi vivono ed hanno vissuto.

Per l’individuazione dei predetti fattori, la Cassazione cita in particolare l’articolo 3 della Costituzione in riferimento all’effettività del principio di uguaglianza, non già formale bensì sostanziale. Come precisato dalla Cassazione, il principio di uguaglianza sostanziale si declina anche nei suoi aspetti legati alla vita familiare e matrimoniale, come del resto sancito all’articolo 29 della Costituzione.

Come materialmente si calcola l’assegno divorzile

Non può dirsi ad oggi consolidata alcuna prassi giurisprudenziale applicativa dei principi sanciti dalle Sezioni Unite. L’astrattezza dei vari criteri considerati dalla Cassazione deve ora materialmente trovare una operatività nel caso concreto. È facile dunque aspettarsi un temperamento su base equitativa e calibrata dei principi fissati dalla Cassazione. Questi lasciano ampio margine discrezionale al giudice che potrà operare una scelta in ordine alla prevalenza degli uni sugli altri con grande libertà. Non sono dunque stati fissati dei parametri granitici ed inderogabili, ma delle linee guida che necessiteranno di una concreta e materiale attuazione, ed è questa probabilmente la volontà del giudice di legittimità.

L’assegno “una tantum” in un’unica soluzione

L’ottavo comma dell’articolo 5 della legge sul divorzio, prevede la possibilità di corrispondere l’assegno in un’unica soluzione:

“Su accordo della parti la corresponsione può avvenire in unica soluzione ove questa sia ritenuta equa dal tribunale. In tal caso non può essere proposta alcuna successiva domanda di contenuto economico”.

La norma lascia ampio margine di discrezionalità al giudice, che tendenzialmente potrà fare riferimento alle operazioni di calcolo del valore attuale della rendita. Con alcune operazioni di matematica finanziaria è possibile calcolare la cosiddetta “annuity” per cui moltiplicare l’importo annuale della rendita ed ottenerne così l’attualizzazione. Più alto sarà il rischio (attualizzato al momento del versamento “una tantum”) legato al venire meno del diritto all’assegno negli anni, più basso sarà il valore dell’annuity.

L’operazione sarà la seguente:

(1-((1/tasso di interesse)elevato al numero di anni potenziali di rendita))/tasso di interesse

Nel caso in cui, ad esempio, vi siano due coniugi cinquantenni, uno dei quali abbia diritto a percepire un assegno annuale di 2500 euro ed il rischio possa ritenersi giustificativo di un interesse pari al 5%, per attualizzare il valore della rendita, dando per “possibile” un’aspettativa di vita di ottant’anni il calcolo sarà il seguente:

(1-((1/1,05)^30))/0,05 = 15,372

15,372 sarà il valore pari all’annuity, per cui moltiplicare il valore della rendita annuale di 2500 euro ed il risultato sarà dunque di 38.430 euro.

Quello sopra descritto è il calcolo scientifico per ottenere il valore attuale della rendita, e quindi dell’assegno divorzile. Ciò che tuttavia può essere ritenuto “equo” dal tribunale non necessariamente deve discendere dalla suddetta operazione.

La perdita del diritto a percepire l’assegno divorzile

Il diritto a percepire l’assegno divorzile cessa quando il coniuge che lo percepisce passa a nuove nozze. La giurisprudenza più recente in tema di perdita del diritto dell’assegno divorzile, chiarisce come anche in caso di convivenza con il nuovo partner tale diritto venga meno. La convivenza deve tuttavia essere stabile e non temporanea: è sufficiente la prova in ordine ad un periodo di convivenza stabile protrattasi per un arco di tempo rilevante successivo al divorzio.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

FAQ – L’assegno divorzile: le domande più frequenti

1. Cos’è l’assegno divorzile e quando spetta?

L’assegno divorzile è un contributo economico periodico che il tribunale può riconoscere all’ex coniuge che si trova in una condizione di svantaggio economico dopo la fine del matrimonio. Non si tratta di un diritto automatico: spetta solo quando chi lo richiede non dispone di mezzi sufficienti per mantenersi e non è in grado di procurarseli autonomamente per ragioni oggettive. Ogni situazione va valutata caso per caso, tenendo conto di un insieme di fattori che il giudice analizza nel loro complesso.

2. Come si calcola l’assegno divorzile?

Non esiste una formula fissa. La Corte di Cassazione a Sezioni Unite, con la sentenza 18287 del 2018, ha stabilito che il calcolo deve considerare diversi elementi insieme: le condizioni economiche e patrimoniali di entrambi gli ex coniugi, il tenore di vita mantenuto durante il matrimonio, il contributo dato da ciascuno alla vita familiare, l’eventuale sacrificio di opportunità lavorative o professionali, la durata del matrimonio e le concrete possibilità di reinserimento nel mercato del lavoro al momento del divorzio. Il giudice dispone di ampia discrezionalità nel peso da attribuire a ciascuno di questi criteri.

3. L’assegno divorzile è uguale all’assegno di mantenimento nella separazione?

No, sono due istituti distinti con presupposti diversi. L’assegno di mantenimento nella separazione si basa sull’esistenza del vincolo coniugale ancora in corso e mira a garantire al coniuge più debole un tenore di vita simile a quello goduto durante la convivenza. L’assegno divorzile, invece, opera in un contesto in cui il matrimonio è già stato sciolto: le parti non sono più coniugi, e questo cambia profondamente i criteri di valutazione. In particolare, il tenore di vita matrimoniale non è più il parametro unico o determinante, ma uno degli elementi da considerare all’interno di una valutazione più ampia.

4. È possibile ricevere l’assegno in un’unica soluzione invece che mensilmente?

Sì, la legge prevede questa possibilità. Su accordo di entrambe le parti, e a condizione che il tribunale lo ritenga equo, l’assegno può essere corrisposto in un’unica soluzione — il cosiddetto “una tantum”. Si tratta di una scelta che può convenire in determinati contesti, ma comporta una conseguenza importante: una volta accettato il pagamento in forma unica, non è più possibile avanzare ulteriori richieste di natura economica in futuro. Prima di optare per questa soluzione, è quindi fondamentale valutarne attentamente le implicazioni con il supporto di un professionista.

5. Quando si perde il diritto all’assegno divorzile?

Il diritto all’assegno divorzile si estingue automaticamente se chi lo percepisce contrae un nuovo matrimonio. Ma attenzione: la giurisprudenza più recente ha chiarito che anche una convivenza stabile e continuativa con un nuovo partner può far venir meno il diritto, anche senza nuove nozze. Non è sufficiente una frequentazione occasionale: occorre che la convivenza sia dimostrata come duratura e consolidata nel tempo. In caso di morte dell’ex coniuge obbligato al pagamento, invece, il tribunale può riconoscere un assegno a carico degli eredi.

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• La revisione dell’assegno divorzile 
• I fatti di causa dell’ordinanza 11787/2021
• Il ricorso in Cassazione
• Assegno divorzile e scioglimento della comunione
• Comunione legale e comunione ordinaria 
• Il caso di specie 
• La rinuncia ai diritti ereditari
• Conclusioni 

Con l’ordinanza n. 11787 dello scorso maggio la Corte di Cassazione ritorna sulla revisione dell’assegno divorzile. Stabilisce in particolare che il giudice, in sede di valutazione della domanda di revisione dell’assegno divorzile, deve tenere conto delle conseguenze di fatto e giuridiche derivanti dallo scioglimento della comunione legale dei beni. Nel caso di specie inoltre la Cassazione afferma che  il giudice deve valutare gli effetti, sul patrimonio del coniuge beneficiario dell’assegno, dell’atto di rinuncia a diritti ereditari che potevano significare, se accettati, un apprezzabile miglioramento della sua condizione patrimoniale.

Nella medesima pronuncia, per motivare le proprie statuizioni, la Corte ha inoltre avuto modo di ribadire la differenza sussistente tra l’istituto della comunione legale e della comunione ordinaria.

La revisione dell’assegno divorzile

Gli ex coniugi possono fare domanda al giudice di revisione dell’assegno divorzile secondo quanto previsto dall’articolo 9 della legge sul divorzio (898/1970).

Il primo comma della norma afferma che: “Qualora sopravvengano giustificati motivi dopo la sentenza che pronuncia lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio, il tribunale, in camera di consiglio e, per i provvedimenti relativi ai figli, con la partecipazione del pubblico ministero, può, su istanza di parte, disporre la revisione delle disposizioni concernenti l’affidamento dei figli e di quelle relative alla misura e alle modalità dei contributi da corrispondere ai sensi degli articoli 5 e 6″. 

La domanda di revisione può essere prodotta in ogni tempo, dagli ex coniugi ma anche dal figlio maggiorenne che abbia preso parte al procedimento di divorzio per il suo diritto al mantenimento, purché sia passata in giudicato la sentenza di divorzio. Competente a ricevere la domanda è il Tribunale in camera di consiglio.

Con la domanda di revisione si può chiedere:

• la riduzione o l’aumento dell’assegno;
• la soppressione o il riconoscimento ex novo.

I fatti di causa nell’ordinanza n. 11787/2021

Il tribunale di primo grado rigettava la domanda di revisione dell’assegno divorzile, in particolare di revoca o riduzione del contributo economico che l’ex marito doveva corrispondere alla ex moglie sulla base del provvedimento di cessazione degli effetti civili del matrimonio. L’importo di tale contributo economico era pari a 2000,00 euro mensili. L’obbligato tuttavia eccependo la modifica della situazione patrimoniale della beneficiaria a seguito dello scioglimento della comunione legale chiede la riduzione dell’importo dell’assegno. Rigettatagli la domanda in primo grado, procede in appello ottenendo un altro rigetto.

La corte di appello in particolare riteneva non giustificanti l’accoglimento della domanda i due fatti sui quali la stessa era formulata:

• l’effetto dello scioglimento della comunione legale dei beni dopo il divorzio ovvero l’entrata nella sfera patrimoniale della beneficiaria dell’assegno della proprietà esclusiva di un immobile dal valore di 290.000 euro;
• la rinuncia da parte della beneficiaria di diritti ereditari sorti nei confronti della madre dal valore di 26600,00 euro.

Il giudice di seconde cure riteneva il primo fatto “non sufficiente a porre in discussione l’an e il quantum dell’assegno divorzile” e il secondo “una scelta individuale insindacabile, in mancanza di prova che una scelta diversa avrebbe comportato effetti apprezzabili nei rapporti patrimoniali tra gli ex coniugi”.

L’obbligato pertanto ricorre in Cassazione.

Il ricorso in Cassazione per la revisione dell’assegno divorzile

Il ricorrente costruisce il ricorso su tre motivi. Solo i primi due, ma sufficienti a cassare la sentenza di appello, vengono ritenuti fondati dal giudice di legittimità.

Con il primo motivo il ricorrente contesta che il decreto impugnato non ha ritenuto rilevante ai fini della modifica del patrimonio della beneficiaria l’attribuzione della piena proprietà dell’immobile in comunione prima del divorzio. Invoca in particolare la differenza, sia sotto il profilo del godimento che su quello della capacità reddituale, della piena proprietà e della comproprietà. Tale motivo, si anticipa, viene ritenuto fondato e dà modo al giudice di delineare le differenze tra la comunione legale e la comunione ordinaria.

In secondo luogo, il ricorso contesta al giudice di merito l’omessa motivazione nel decreto impugnato circa la non rilevanza della rinuncia a titolo gratuito di diritti ereditari da parte dell’ex moglie. In particolare la donna aveva rinunciato ad agire in riduzione in occasione della vendita da parte della sorella di un immobile caduto in successione. La corte di appello riteneva tale scelta personale ed insindacabile nonché doverosa, ma mancante, la prova che una scelta diversa della donna avrebbe modificato, in senso migliorativo, le sue risorse economiche e di conseguenza gli assetti patrimoniali tra ex coniugi. Anche tale motivo di ricorso viene accolto perché ritenuto fondato.

Il terzo motivo di ricorso viene rigettato per difetto di specificità. In particolare il ricorrente contestava il fatto che il giudice di merito non avesse posto rimedio alla sua doglianza circa i continui ed ingenti esborsi economici che oramai faceva fatica a sostenere. Tale motivo di ricorso tuttavia non esprimeva chiaramente a quali statuizione della sentenza impugnata si riferissero le doglianze né le ragioni delle stesse.

Assegno divorzile e scioglimento della comunione legale

Accogliendo il primo motivo di ricorso la Corte richiama l’orientamento consolidatosi in seno al collegio. Tale orientamento ha riguardo alle valutazioni che il giudice deve compiere in sede di riconoscimento e quantificazione dell’assegno divorzile. L’assegno divorzile ha la funzione, oltre che assistenziale, di riequilibrio degli assetti economici degli ex coniugi dopo il divorzio. Se tale riequilibrio viene ad essere raggiunto per effetto del regime patrimoniale adottato dai coniugi dopo lo scioglimento degli effetti civili del matrimonio è possibile che il diritto  all’assegno non maturi,  possa venir meno od essere ridotto in misura. Il regime di comunione dei beni viene a mancare dopo il divorzio a seguito dello scioglimento della comunione e della divisione dei beni. Secondo l’orientamento giurisprudenziale suddetto tale divisione può accrescere il patrimonio del coniuge economicamente più debole in modo tale da non rendere necessaria la corresponsione dell’assegno o da ridurlo in entità.

“…nella valutazione delle condizioni reddituali e patrimoniali degli ex coniugi, ai fini dell’attribuzione e quantificazione dell’assegno divorzile, il giudice è tenuto a valutare “se e in che misura l’esigenza di riequilibrio non sia già coperta dal regime patrimoniale prescelto, giacché, se i coniugi abbiano optato per la comunione, ciò potrà aver determinato un incremento del patrimonio del coniuge richiedente, tale da escludere o ridurre la detta esigenza”, a seguito dello scioglimento della comunione”. 

Comunione legale e comunione ordinaria

Il caso in esame ha dato modo alla Corte di sottolineare la differenza tra la comunione legale e la comunione ordinaria dei beni.

La formazione del patrimonio familiare durante la comunione legale dei beni avviene mediante l’apporto di entrambi i coniugi sebbene in misura e modalità diverse.

Ai sensi dell’articolo 143, terzo comma, del codice civile “Entrambi i coniugi sono tenuti, ciascuno in relazione alle proprie sostanze e alla propria capacità di lavoro professionale o casalingo, a contribuire ai bisogni della famiglia”. Tale disposizione limita pertanto l’arbitrario godimento da parte di ciascun coniuge dei propri redditi e dei frutti ricavati dai beni personali.

In virtù del principio solidaristico che governa anche la fase successiva al matrimonio dei coniugi “all’atto dello scioglimento della comunione, l’attivo ed il passivo devono essere ripartiti in parti uguali indipendentemente dalla misura della partecipazione e dall’entità degli apporti di ciascuno dei coniugi alla formazione del patrimonio comune…”.

Differentemente invece avviene nella comunione ordinaria dei beni che è una comunione per quote.  La Corte infatti afferma che la disciplina della comunione legale è incompatibile con quella della comunione ordinaria “nella quale l’eguaglianza delle quote dei partecipanti è oggetto di una presunzione semplice superabile mediante prova del contrario”.

Conclude pertanto la Corte affermando che “ciò si spiega per essere la “struttura normativa” della comunione legale dei coniugi “difficilmente riconducibile alla comunione ordinaria. Questa è una comunione per quote, quella è una comunione senza quote“.

Il caso di specie

Rispetto pertanto a quanto consacrato dal giudice di merito nella pronuncia di appello il giudice di legittimità afferma che “L’idoneità dell’attribuzione esclusiva del bene, in sede divisoria, a favore dell’ex coniuge ad incidere sull’assetto patrimoniale definito in sede di divorzio deve essere verificata dal giudice che ne deve dare conto in motivazione, con riferimento alla fattispecie concreta e non sulla base di postulati giuridici astratti”.

Nel caso di specie l’ammontare dell’assegno divorzile era stato determinato in euro 2000,00 nel giudizio di divorzio in cui gli ex coniugi erano comproprietari:

• dell’immobile che successivamente, per effetto della divisione, è entrato nella proprietà esclusiva della donna e
• di un altro immobile adibito a farmacia.

Per la corte di legittimità rileva che l’immobile in comproprietà sia entrato nella proprietà esclusiva della beneficiaria dell’assegno ai fini della richiesta di revisione. Sottolinea infatti che la proprietà esclusiva determina una capacità reddituale diversa dalla proprietà di una quota.

La corte di appello invece aveva ritenuto il fatto una “variazione meramente qualitativa del patrimonio” non rilevante ai fini della modifica dei rapporti patrimoniali con l’ex coniuge.

L’astrattezza del giudizio di merito

Il giudice di legittimità inoltre critica il giudizio del giudice di merito per altri  due motivi:

• l’aver richiamato il primo l’efficacia dichiarativa dell’atto di divisione dei beni in comproprietà a seguito dello scioglimento della comunione. Tale efficacia è propria della comunione ordinaria che, come sottolineato in questa sede, differisce dalla comunione legale;
• il fatto che tale efficacia dichiarativa dell’atto di divisione è stata messa in discussione dalle Sezioni Unite. Queste hanno propeso per attribuire all’atto divisorio un’efficacia costitutiva/traslativa e non dichiarativa.

“Il ragionamento della Corte pecca di astrattezza – spiega la corte – e travisa la natura del giudizio di revisione delle condizioni di divorzio. Esso è infatti volto a verificare se “le condizioni di fatto”, oltre che giuridiche, si siano modificate in senso migliorativo o peggiorativo per uno o entrambi gli ex coniugi, alla luce di ogni elemento idoneo ad incidere oggettivamente sull’assetto dei rapporti patrimoniali tra gli ex coniugi risultante dalla sentenza di divorzio”.

Concludendo pertanto le motivazioni di accoglimento del primo motivo di ricorso la Corte smonta la sentenza impugnata. Afferma che non sono state illustrate le ragioni fattuali né giuridiche della irrilevanza dell’attribuzione esclusiva dell’immobile alla beneficiaria dell’assegno divorzile. Le prove dedotte dal ricorrente invece rilevano ai fini dell’apertura di un giudizio di revisione dell’assegno divorzile. Possono infatti in astratto alterare gli equilibri economici degli ex coniugi accertati al momento del divorzio.

La rinuncia ai diritti ereditari e la revisione dell’assegno divorzile

Il secondo motivo di ricorso, come già accennato, riguarda la rinuncia di diritti ereditari da parte della beneficiaria dell’assegno.

La corte di legittimità ritiene fondato tale motivo.  Il ricorrente infatti contesta la mancata valutazione della corte d’appello sull’esito diverso che avrebbe avuto la scelta diversa della controparte. Se questa avesse accettato le quote ereditarie per il valore stabilito l’accettazione avrebbe potuto determinare un’alterazione degli assetti patrimoniali tra gli ex coniugi nella fase post coniugale. Si sarebbe infatti avuto un sensibile miglioramento della situazione patrimoniale della beneficiaria dell’assegno. “In tal caso, quella rinuncia avrebbe potuto assumere un significato diverso, cioè indicativo di una condizione economica e patrimoniale migliorata, al punto di giustificare la revisione delle condizioni di divorzio“. 

La corte d’appello aveva ritenuto la rinuncia a titolo gratuito a tali diritti una scelta personale e insindacabile. Tale scelta per rilevare ai fini della domanda di revisione dell’assegno sarebbe dovuta essere sostenuta da una prova. La prova che l’accettazione avrebbe invece comportato un apprezzabile miglioramento della condizione economico patrimoniale della beneficiaria dell’assegno.

In altre parole, quanto ha voluto dire la Corte, è che l’accettazione delle quote ereditarie da parte della donna avrebbe comportato l’alterazione degli assetti patrimoniali tra gli ex coniugi e giustificato la domanda di revisione dell’assegno. Di ciò la corte di merito non ha dato alcun rilievo.

Conclusioni

Con l’ordinanza suesposta il giudice di legittimità richiama il giudice di merito a valutare gli elementi probatori forniti dal coniuge richiedente la revisione dell’assegno divorzile. E soprattutto il suo dovere di dare idonea motivazione di tali valutazioni.

La sentenza impugnata viene cassata e rinviata alla Corte d’appello.

Si afferma infine l’orientamento secondo cui “Al momento della cessazione del vincolo coniugale, la valutazione dei beni ricadenti nella comunione, specie quando costituita e alimentata con l’apporto solidaristico prevalente di uno dei coniugi, in vista della loro divisione in parti uguali, è un fatto rilevante ai fini della determinazione dell’assetto patrimoniale tra le parti nella fase post-coniugale“.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

FAQ – La revisione dell’assegno divorzile: le domande più frequenti

1. È possibile modificare l’assegno divorzile dopo che è stato stabilito dal tribunale?

Sì. La legge sul divorzio prevede espressamente la possibilità di chiedere al tribunale una revisione dell’assegno divorzile ogni volta che si verifichino cambiamenti significativi nella situazione economica o patrimoniale degli ex coniugi rispetto al momento in cui l’assegno era stato fissato. La domanda può essere presentata in qualsiasi momento, purché la sentenza di divorzio sia già passata in giudicato. Con essa si può chiedere tanto un aumento quanto una riduzione dell’importo, ma anche la sua completa soppressione o, al contrario, il suo riconoscimento per la prima volta.

2. Lo scioglimento della comunione legale dei beni può influire sull’assegno divorzile?

Sì, e in modo rilevante. Quando i coniugi erano in regime di comunione legale, al momento del divorzio il patrimonio comune viene diviso in parti uguali tra i due ex coniugi, indipendentemente da chi aveva contribuito di più alla sua formazione. Se da questa divisione l’ex coniuge beneficiario dell’assegno riceve beni di valore apprezzabile — come un immobile in proprietà esclusiva — la sua situazione patrimoniale può risultare significativamente migliorata. La Corte di Cassazione ha chiarito che il giudice è tenuto a valutare concretamente questi effetti, verificando se il riequilibrio economico tra gli ex coniugi sia già stato in tutto o in parte raggiunto proprio attraverso la divisione dei beni.

3. Qual è la differenza tra comunione legale e comunione ordinaria, e perché conta ai fini dell’assegno?

Si tratta di due istituti profondamente diversi. La comunione ordinaria è una comunione “per quote”: ciascun partecipante è titolare di una frazione determinata del bene. La comunione legale tra coniugi, invece, non è basata su quote: entrambi i coniugi contribuiscono alla formazione del patrimonio familiare secondo le proprie capacità — economiche e di lavoro, anche casalingo — e al momento dello scioglimento tutto viene diviso in parti uguali, a prescindere dagli apporti individuali. Questa differenza rileva concretamente nella revisione dell’assegno divorzile: passare dalla comproprietà di un bene in comunione legale alla sua proprietà esclusiva non è una semplice variazione formale, ma può tradursi in un vero e proprio incremento della capacità patrimoniale e reddituale, con conseguenze dirette sulla valutazione dell’assegno.

4. La rinuncia a un’eredità da parte di chi percepisce l’assegno può portare alla sua revisione?

È una questione più complessa di quanto possa sembrare. In linea generale, si potrebbe pensare che rinunciare a un’eredità sia una scelta personale e insindacabile. Tuttavia, la Cassazione ha affermato un principio diverso: se l’accettazione dell’eredità avrebbe determinato un miglioramento apprezzabile della situazione patrimoniale del beneficiario dell’assegno, tale rinuncia non può essere ignorata dal giudice nella valutazione della domanda di revisione. In altre parole, chi è obbligato a corrispondere l’assegno può far valere il fatto che l’ex coniuge abbia deliberatamente rinunciato a risorse che avrebbero potuto ridurre o eliminare il suo bisogno economico.

5. Cosa deve dimostrare chi chiede la revisione dell’assegno divorzile?

Chi avanza la domanda di revisione deve fornire al giudice elementi concreti che attestino un cambiamento reale e significativo della situazione economica o patrimoniale rispetto al momento in cui l’assegno era stato fissato. Non è sufficiente allegare variazioni formali o puramente astratte: occorre dimostrare che tali cambiamenti hanno prodotto — o avrebbero potuto produrre — un effetto tangibile sugli equilibri economici tra gli ex coniugi. Il giudice, dal canto suo, è tenuto a valutare tutti gli elementi forniti e a motivare adeguatamente la propria decisione, sia in caso di accoglimento che di rigetto della domanda.

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• Cosa prevede la legge
• Il procedimento
• I documenti necessari
• Gli effetti
• I tempi
• I costi
• Il divorzio a domanda congiunta

Nell’ipotesi in cui marito e moglie non trovino un accordo sulle condizioni di divorzio, o nell’ipotesi in cui una delle due parti non intenda concedere il divorzio all’altra, il coniuge interessato può domandare l’intervento del Tribunale al fine di ottenere lo scioglimento del matrimonio mediante un procedimento di divorzio giudiziale.

Legge sul divorzio

Prima di comprendere come funziona il procedimento di divorzio giudiziale, compiamo una piccola premessa normativa, rammentando che si parla di divorzio solamente a partire dalla legge n. 898/1970, che ha introdotto – appunto – il divorzio quale strumento di scioglimento del matrimonio.

Prima della legge Fortuna – Baslini non erano infatti contemplate cause differenti di scioglimento del matrimonio che non fossero quelle legate alla morte di uno dei due coniugi. La conseguenza era quella di rendere il matrimonio un vincolo indissolubile sotto il profilo legale.

Leggi anche L’assegnazione della casa familiare: i presupposti e gli interessi tutelati

La legge sul divorzio introduce invece alcuni “nuove” (per l’epoca) fattispecie in cui è consentito il divorzio. Il caso prevalente è legato alla separazione legale dei coniugi che dura senza interruzioni da almeno 12 mesi se la separazione è giudiziale, o da almeno 6 mesi se la separazione è consensuale (prima del 2015 i termini erano pari a 3 anni).

Chiarito ciò, evidenziamo che il procedimento di divorzio può essere contenzioso o a domanda congiunta. Una volta pronunciato ha una lunga serie di effetti sul piano civile, patrimoniale, successorio, sull’affidamento dei figli, e non solo.

Quando può proporsi la domanda di divorzio giudiziale

Riporta infatti l’art. 3 l. 898/1970 che lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio può essere domandata da uno dei coniugi:

1) quando, dopo la celebrazione del matrimonio, l’altro coniuge è stato condannato, con sentenza passata in giudicato, anche per fatti commessi in precedenza:

a) all’ergastolo ovvero ad una pena superiore ad anni quindici, anche con più sentenze, per uno o più delitti non colposi, esclusi i reati politici e quelli commessi per motivi di particolare valore morale e sociale;

b) a qualsiasi pena detentiva per il delitto di cui all’art. 564 c.p. e per uno dei delitti di cui agli artt. 519, 521, 523, 524 c.p. ovvero per induzione, costrizione, sfruttamento o favoreggiamento della prostituzione;

c) a qualsiasi pena per omicidio volontario di un figlio ovvero per tentato omicidio a danno del coniuge o di un figlio;

d) a qualsiasi pena detentiva, con due o più condanne, per i delitti di cui all’art. 582 c.p., quando ricorra la circostanza aggravante di cui al secondo comma dell’art. 583 c.p., e agli artt. 570, 572 e 643 c.p. in danno del coniuge o di un figlio.

e, come ulteriori motivazioni, nei casi in cui:

a) l’altro coniuge è stato assolto per vizio totale di mente da uno dei delitti previsti nelle lettere b) e c) del numero 1) del presente articolo, quando il giudice competente a pronunciare lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio accerta l’inidoneità del convenuto a mantenere o ricostituire la convivenza familiare;

b) è stata pronunciata con sentenza passata in giudicato la separazione giudiziale fra i coniugi, ovvero è stata omologata la separazione consensuale ovvero è intervenuta separazione di fatto quando la separazione di fatto stessa è iniziata almeno due anni prima del 18 dicembre 1970.

Per quanto deve protrarsi la separazione

In tutti i predetti casi, per la proposizione della domanda di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio, le separazioni devono essersi protratte ininterrottamente da almeno dodici mesi dall’avvenuta comparizione dei coniugi innanzi al presidente del tribunale nella procedura di separazione personale e da sei mesi nel caso di separazione consensuale anche quando il giudizio contenzioso si sia trasformato in consensuale, ovvero dalla data certificata nell’accordo di separazione raggiunto a seguito di convenzione di negoziazione assistita da un avvocato ovvero dalla data dell’atto contenente l’accordo di separazione concluso innanzi all’ufficiale dello stato civile. L’eventuale interruzione della separazione deve essere eccepita dalla parte convenuta;

c) il procedimento penale promosso per i delitti previsti dalle lettere b) e c) del n. 1) del presente articolo si è concluso con sentenza di non doversi procedere per estinzione del reato, quando il giudice competente a pronunciare lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio ritiene che nei fatti commessi sussistano gli elementi costitutivi e le condizioni di punibilità dei delitti stessi;

d) il procedimento penale per incesto si è concluso con sentenza di proscioglimento o di assoluzione che dichiari non punibile il fatto per mancanza di pubblico scandalo;

e) l’altro coniuge, cittadino straniero, ha ottenuto all’estero l’annullamento o lo scioglimento del matrimonio o ha contratto all’estero nuovo matrimonio;

f) il matrimonio non è stato consumato;

g) è passata in giudicato sentenza di rettificazione di attribuzione di sesso a norma della legge n.164 del 14/04/1982.

Procedimento divorzio giudiziale

Come abbiamo già anticipato, la procedura di divorzio giudiziale si rende necessaria quando le parti non riescono a giungere in autonomia (o, meglio, con l’aiuto dei propri avvocati) ad un punto di incontro sui temi fondamentali che disciplinano il divorzio, come l’importo dell’assegno divorzile di mantenimento del coniuge, l’assegnazione della casa familiare, la divisione dei beni, l’affidamento dei figli, e così via.

In tali ipotesi, il coniuge che vuole porre fine al proprio matrimonio anche in presenza di una mancata intesa con la propria moglie o con il proprio marito, dovrà presentare domanda al giudice del Tribunale, citando il coniuge opponente e rimettendo così al giudice la decisione sulle proprie domande proposte.

La competenza

Anche in questo caso è la l. 898/1970, all’art. 4, a chiarire come può essere inoltrata la domanda per ottenere lo scioglimento o la cessazione del matrimonio, stabilendo che

La domanda per ottenere lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio si propone al tribunale del luogo dell’ultima residenza comune dei coniugi ovvero, in mancanza, del luogo in cui il coniuge convenuto ha residenza o domicilio. Qualora il coniuge convenuto sia residente all’estero o risulti irreperibile, la domanda si propone al tribunale del luogo di residenza o di domicilio del ricorrente e, se anche questi è residente all’estero, a qualunque tribunale della Repubblica. La domanda congiunta può essere proposta al tribunale del luogo di residenza o di domicilio dell’uno o dell’altro coniuge.

La domanda si propone con ricorso, che deve contenere l’esposizione dei fatti e degli elementi di diritto sui quali la domanda di scioglimento del matrimonio o di cessazione degli effetti civili dello stesso è fondata.

Del ricorso il cancelliere dà comunicazione all’ufficiale dello stato civile del luogo dove il matrimonio fu trascritto per l’annotazione in calce all’atto.

Nel ricorso deve essere indicata l’esistenza di figli di entrambi i coniugi.

Documenti del divorzio giudiziale

Per poter avviare la procedura civile del divorzio giudiziale, è necessario allegare alla domanda da consegnare in Tribunale una serie di documenti. I principali sono rappresentati da:

• estratto integrale dell’atto di matrimonio;
• certificato di residenza;
• stato di famiglia;
• dichiarazione dei redditi degli ultimi 3 anni;
• copia autentica della sentenza di separazione e omologa della separazione.

Divorzio giudiziale dopo separazione consensuale

È possibile procedere lungo la strada del divorzio giudiziale anche nel caso in cui i coniugi si siano separati consensualmente. È il caso, tipico, di coloro che incontrano dei problemi insorti sul rispetto degli accordi fra i coniugi riguardano i termini stessi del divorzio, e non solo.

Prima udienza divorzio giudiziale

Contrariamente a quanto si possa pensare, non è affatto detto che il procedimento di divorzio giudiziale debba necessariamente “andare per le lunghe”. In alcuni casi, infatti, la causa si chiude già alla prima udienza, ammesso che il coniuge aderisca alle richieste avanzate dalla parte.

È purtroppo tuttavia più probabile che il coniuge che non ha trovato un accoro con il proprio partner prima della citazione in Tribunale non torni sui propri passi alla prima udienza, con la conseguenza di opposizione e di trascinamento della causa attraverso le diverse fasi del giudizio civile.

Riassumendo, come previsto dalla legge sul divorzio ai contenuti che tra poco ribadiremo, alla prima udienza il presidente del Tribunale tenterà una conciliazione tra le parti. Si accerterà dunque che la comunione spirituale e materiale tra i coniugi non possa essere mantenuta o ricostituita. Successivamente, il presidente emanerà un’ordinanza che conterrà i provvedimenti temporanei e urgenti necessari per poter regolamentare gli aspetti patrimoniali, e che interessano i figli nella pendenza del procedimento.

Il presidente del Tribunale nominerà poi un giudice istruttore, fissando la data della udienza dinanzi a quest’ultimo. Il procedimento proseguirà quindi come un processo ordinario, con fissazione di altre udienze.

L’articolo 4 della Legge 898 del 1970

Nel dettaglio, è l’art. 4 della l. 898/1970 a stabilire i passi del procedimento, chiarendo che:

5. Il presidente del tribunale, nei cinque giorni successivi al deposito in cancelleria, fissa con decreto la data di comparizione dei coniugi davanti a sé, che deve avvenire entro novanta giorni dal deposito del ricorso, il termine per la notificazione del ricorso e del decreto ed il termine entro cui il coniuge convenuto può depositare memoria difensiva e documenti. Il presidente nomina un curatore speciale quando il convenuto è malato di mente o legalmente incapace.

6. Al ricorso e alla prima memoria difensiva sono allegate le ultime dichiarazioni dei redditi rispettivamente presentate.

7. I coniugi devono comparire davanti al presidente del tribunale personalmente, salvo gravi e comprovati motivi, e con l’assistenza di un difensore. Se il ricorrente non si presenta o rinuncia, la domanda non ha effetto. Se non si presenta il coniuge convenuto, il presidente può fissare un nuovo giorno per la comparizione, ordinando che la notificazione del ricorso e del decreto gli sia rinnovata. All’udienza di comparizione, il presidente deve sentire i coniugi prima separatamente poi congiuntamente, tentando di conciliarli. Se i coniugi si conciliano, il presidente fa redigere processo verbale della conciliazione.

8. Se la conciliazione non riesce, il presidente, sentiti i coniugi e i rispettivi difensori nonché, qualora lo ritenga strettamente necessario anche in considerazione della loro età, i figli minori, dà, anche d’ufficio, con ordinanza i provvedimenti temporanei e urgenti che reputa opportuni nell’interesse dei coniugi e della prole, nomina il giudice istruttore e fissa l’udienza di comparizione e trattazione dinanzi a questo. Nello stesso modo il presidente provvede, se il coniuge convenuto non compare, sentito il ricorrente e il suo difensore. L’ordinanza del presidente può essere revocata o modificata dal giudice istruttore. Si applica l’art. 189 delle disp. att. c.p.c.

Effetti del divorzio giudiziale

Una volta che il procedimento di divorzio giudiziale è concluso, il tribunale pronuncia con sentenza lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio ed ordina all’ufficiale dello stato civile del luogo ove venne trascritto il matrimonio di procedere alla annotazione della sentenza. Gli ulteriori effetti sono riportati dallo stesso art. 5 della legge in questione.

Riassumendo:

• la donna perde il cognome che aveva aggiunto al proprio a seguito del matrimonio (ma il tribunale può autorizzare la donna che ne faccia richiesta a conservare il cognome del marito aggiunto al proprio quando sussista un interesse suo o dei figli meritevole di tutela);
• il tribunale, tenuto conto delle condizioni dei coniugi, delle ragioni della decisione, del contributo personale ed economico dato da ciascuno alla conduzione familiare ed alla formazione del patrimonio di ciascuno o di quello comune, del reddito di entrambi, e valutati tutti i suddetti elementi anche in rapporto alla durata del matrimonio, dispone l’obbligo per un coniuge di somministrare periodicamente a favore dell’altro un assegno quando quest’ultimo non ha mezzi adeguati o comunque non può procurarseli per ragioni oggettive; la sentenza deve stabilire anche un criterio di adeguamento automatico dell’assegno, almeno con riferimento agli indici di svalutazione monetaria. Il tribunale può, in caso di palese iniquità, escludere la previsione con motivata decisione. L’obbligo di corresponsione dell’assegno cessa se il coniuge, al quale deve essere corrisposto, passa a nuove nozze;
• il coniuge, al quale non spetti l’assistenza sanitaria per nessun altro titolo, conserva il diritto nei confronti dell’ente mutualistico da cui sia assistito l’altro coniuge. Il diritto si estingue se egli passa a nuove nozze.

Tempi del divorzio giudiziale

Alla luce di quanto appena rammentato, appare evidente come in realtà i tempi del divorzio giudiziale siano sicuramente più lunghi rispetto a quelli del divorzio consensuale o congiunto, che di norma si conclude nell’arco di pochi mesi dal deposito del ricorso introduttivo.

Non è comunque possibile stimare con precisione la durata del divorzio giudiziale, valutato che la progressione temporale dipenderà dal livello di “conflittualità” dei coniugi e dalla mole di lavoro del Tribunale. Il divorzio giudiziale è a tutti gli effetti una vera e propria causa civile e, di conseguenza, la sua durata potrebbe superare 1 anno, 2 anni o anche più.

Costi del divorzio giudiziale

I costi del divorzio giudiziale dipendono dal numero di udienze, degli atti e delle memorie da presentare, dal numero di incontri, dalla complessità della fattispecie, e così via.

Sebbene, per questo motivo, sia difficilmente sintetizzabile un costo dell’intero servizio di supporto e di assistenza legale al processo civile per divorzio giudiziale, mediamente per i casi meno complessi le tariffe si aggirano tra i 1500 e i 3000 euro. Lo studio mette a disposizione un preventivo gratuito dettagliato per ogni richiesta.

Divorzio contenzioso e divorzio a domanda congiunta

Un particolare procedimento di divorzio in sede di Tribunale è il divorzio a domanda congiunta: come intuibile, si tratta della richiesta di scioglimento del vincolo matrimoniale richiesto da entrambi i coniugi. Come nel divorzio contenzioso, anche in questo caso i coniugi dovranno rivolgersi al Tribunale, con assistenza da parte di uno o più avvocati difensori.

La procedura di divorzio a domanda congiunta sarà molto più snella del divorzio contenzioso, e generalmente il tutto si esaurirà con una sola udienza dinanzi al Tribunale.

È possibile contattare lo studio per un preventivo senza impegno per email o telefonicamente.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

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• Fonti normative
• Il matrimonio
• La procedura
• Il divorzio congiunto
• Quello giudiziale
• Gli effetti
• Con figli
• Il divorzio breve
• Il mantenimento
• I costi e i tempi

Il divorzio è la procedura che consente a due persone già separate, consensualmente o giudizialmente di sciogliere il vincolo matrimoniale o farne cessare gli effetti civili che durante la separazione sono solo sospesi. Tale procedura può essere avviata su accordo dei coniugi oppure su proposta di uno solo dei due. Nel primo caso avrà luogo un divorzio consensuale e nel secondo caso un divorzio giudiziale. La procedura di divorzio è regolata dalla legge 898 del 1970.

Nel 2014 tuttavia è stata introdotta una procedura di divorzio consensuale più snella rispetto a quelle appena menzionate. Trattasi della negoziazione assistita disciplinata dal decreto legge 132/2014. Prima di poter procedere con il divorzio è necessario sia trascorso un certo periodo di tempo dall’avvenuta separazione. Con la riforma del matrimonio ad opera della legge n. 55 del 2015 sono stati abbreviati i tempi per poter divorziare. In questo senso infatti si parla di divorzio breve.

Le fonti normative: la legge sul divorzio n. 898/1970

La fonte normativa principale sul divorzio è la legge n. 898 del 1970. Si tratta di una breve legge composta da poco più di 12 articoli in cui il legislatore determina:

• le modalità di scioglimento del vincolo o della cessazione degli effetti civili;
• i presupposti della domanda di divorzio, congiunto o giudiziale;
• che dev’essere preventivamente esperito un tentativo di conciliazione dei coniugi separati;
• la competenza territoriale dell’autorità giudiziaria;
• lo svolgimento della procedura;
• i termini che devono trascorrere tra la separazione e il divorzio;
• gli effetti del divorzio;
• l’obbligo di corrispondere l’assegno divorzile al coniuge che non ha mezzi adeguati per vivere o che oggettivamente non può procurarseli;
• i provvedimenti riguardo i figli;
• il tfr nel divorzio.

L’altra fonte normativa importante che ha inciso profondamente sui tempi del divorzio è la legge 55/2015. Tale legge ha infatti ridotto l’arco temporale precedentemente stabilito per poter divorziare dal quando ci si è separati. L’articolo 1 di tale legge ha modificato l’articolo 3 della legge 898/1970. I termini attualmente previsti per poter procedere con il divorzio sono:

• dodici mesi dall’avvenuta comparizione dei coniugi innazi al presidente del tribunale in caso di separazione giudiziale;
• sei mesi nel caso di separazione consensuale o quando la separazione giudiziale è stata convertita in separazione consensuale;
• dalla data certificata nell’accordo di separazione raggiunto a seguito di convenzione di negoziazione assistit;
• dalla data dell’atto contenente l’accordo di separazione concluso innanzi all’ufficiale dello stato civile.
  

Matrimonio civile e matrimonio concordatario

Prima di procedere con l’esposizione della procedura e delle conseguenze che ne derivano, è opportuno ricordare la distinzione tra il matrimonio civile e il matrimonio concordatario. Il divorzio infatti, a seconda che sia stato contratto un tipo o l’altro di matrimonio, scioglie il vincolo o fa cessare gli effetti civili che ne derivano. Così stabiliscono i primi due articoli della legge 898/1970.

Il matrimonio civile è il vincolo contratto di fronte all’ufficiale dello stato civile secondo le norme del codice civile. Dal vincolo contratto nascono i diritti e i doveri reciproci delle parti previsti dal codice civile. Il vincolo contratto i fronte all’ufficiale dello stato civile non comporta effetti sotto il profilo religioso. Per la chiesa dunque il matrimonio civile non ha alcuna rilevanza. Il divorzio interviene per lo scioglimento del vincolo contratto come stabilito dall’articolo 1 della legge 898/1970.

L’articolo 2 della suddetta legge invece stabilisce che “Nei casi in cui il matrimonio sia stato celebrato con rito religioso e regolarmente trascritto, il giudice…pronuncia la cessazione degli effetti civili…”. Il legislatore parla di cessazione degli effetti civili per il caso in cui sia stato contratto il matrimonio concordatario. Il matrimonio concordatario è il vincolo di natura religiosa contratto di fronte al ministro di culto ed al quale vengono conferiti gli effetti civili mediante la successiva trascrizione nel registro dello stato civile. Il ministro di culto, che si occupa della trascrizione, deve infatti leggere ai nubendi gli articoli del codice civile che espongono i diritti e i doveri reciproci dei coniugi. Il divorzio non incide sul vincolo religioso, che rimane indissolubile, ma solo sugli effetti civili del matrimonio che vengono fatti cessare.

La procedura di divorzio e i presupposti

La procedura di divorzio differisce a seconda che si tratti di:

• divorzio congiunto;
• divorzio giudiziale.

In ogni caso la domanda di divorzio può essere proposta quando sussistono i presupposti previsti all’articolo 3 della legge 898/1970 ovvero:

• è stata pronunciata sentenza di separazione giudiziale passata in giudicato e sono trascorsi almeno 12 mesi dalla stessa;
• il giudice ha omologato la separazione consensuale dei coniugi e sono passati dalla stessa almeno sei mesi;
• è stata raggiunta la separazione consensuale dei coniugi mediante la procedura di negoziazione assistita e sono trascorsi sei mesi dalla sottoscrizione dell’accordo di separazione raggiunto;
• un coniuge è stato condannato penalmente per alcuni reati previsti dall’articolo 3 della legge 898/1970 dopo la celebrazione del matrimonio;
• l’altro coniuge, cittadino straniero, ha ottenuto all’estero l’annullamento o lo scioglimento del matrimonio o ha contratto all’estero nuovo matrimonio;
• il matrimonio non è stato consumato;
• è passata in giudicato sentenza di rettificazione di attribuzione di sesso a norma della legge 14 aprile 1982, n. 164.

Nel divorzio congiunto

La procedura di divorzio congiunto può essere svolta mediante il procedimento ordinario previsto dalla legge 898/1970 oppure mediante la negoziazione assistita.

Nel primo caso i coniugi avranno raggiunto in autonomia un accordo circa le condizioni di divorzio e dovranno presentare domanda di divorzio tramite ricorso al tribunale del luogo di residenza dell’uno o dell’altro coniuge. Dopo il deposito del ricorso in cancelleria il giudice fissa la data dell’udienza di comparizione dei coniugi che ascolterà separatamente e tenterà di conciliare. La procedura può risolversi in tale momento qualora riesca la conciliazione e ne venga redatto verbale oppure quando un coniuge rinunci alla prosecuzione.

In caso contrario il giudice accerta che vi siano le condizioni soggettive e oggettive per la pronuncia dello scioglimento o della cessazione degli effetti civili del matrimonio nonché l’impossibilità di continuare il rapporto coniugale. Avuto riscontro positivo dell’accertamento emette sentenza che dichiara lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio. La procedura ordinaria di divorzio congiunto prevede che i coniugi vengano assistiti da un avvocato in comune. È possibile nominare un difensore per parte ma soltanto a certe condizioni:

• la coppia non abbia avuto figli minori;
• non vi siano trasferimenti patrimoniali da regolare nell’accordo.

Lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio possono essere ottenuti anche mediante la procedura di negoziazione assistita. Tale procedura richiede la nomina di un difensore per coniuge e si svolge integralmente con l’operato di questi senza l’intervento del tribunale. La procedura prevede il raggiungimento di un accordo che regoli anche gli aspetti patrimoniali e quelli riguardanti la prole. L’accordo viene sottoscritto innanzi ai difensori i quali avranno cura entro i dieci giorni successivi di trasmettere i documenti presso il competente ufficio dell’Ufficiale di stato civile del Comune in cui è stato celebrato il matrimonio.

Innanzi all’Ufficiale dello stato civile

Si aggiunge infine quale ulteriore modalità di esperimento del divorzio consensuale la procedura innanzi all’Ufficiale dello stato civile. Tale possibilità è stata prevista dal decreto legge 132/2014 solo a determinate condizioni. La coppia infatti non deve avere figli:

• minori;
• incapaci o portatori di handicap grave;
• maggiorenni non economicamente autosufficienti.

Il decreto legge suddetto precisa che deve trattarsi di figli nati dalla coppia. La presenza di figli di uno solo dei coniugi richiedenti il divorzio non è ostativa alla procedura innanzi all’ufficiale dello stato civile.

In quello giudiziale

La procedura di divorzio giudiziale segue a grandi linee l’iter del divorzio consensuale con la differenza che la domanda di divorzio viene fatta da uno solo dei coniugi. Le norme che regolano la procedura e la competenza del tribunale sono infatti le stese ovvero gli articoli 4 e 5 della legge 1898/1970. Alla domanda di divorzio pertanto seguirà una prima udienza di audizione delle parti in cui il giudice tenterà di conciliarle. Fallito tale tentativo il giudice verifica la sussistenza dei requisiti soggettivi e oggettivi ovvero che la comunione spirituale e materiale tra i coniugi non può essere mantenuta o ricostituita e dichiara lo scioglimento del matrimonio o la cessazione degli effetti civili. Nel caso di divorzio giudiziale dev’essere nominato un difensore per parte.

La sentenza di divorzio deve contenere la regolamentazione dei rapporti patrimoniali degli ex coniugi nonché i provvedimenti riguardo i figli.

Gli effetti del divorzio

Pronunciata la sentenza di divorzio sono tre gli effetti principali da esso derivanti:

• la perdita del cognome del marito da parte della moglie salvo il tribunale abbia autorizzato la richiesta di mantenerlo per l’interesse dei figli o proprio meritevole di tutela;
• l’obbligo dell’assegno divorzile da corrispondere al coniuge che non ha i mezzi necessari per vivere o non è in grado di procurarseli;
• la conservazione del diritto all’assistenza sanitaria presso l’ente mutualistico cui è iscritto il coniuge divorziato qualora non se ne abbia altrimenti diritto.

Con il divorzio inoltre si regolano gli aspetti concernenti il mantenimento, l’istruzione e la cura dei figli ovvero gli aspetti patrimoniali anche eventualemente pattuiti in precedenza con una scrittura privata tra coniugi.

Infine ai sensi dell’articolo 12-bis della legge 898/1970 il coniuge nei confronti del quale è stata pronunciata la sentenza di divorzio e che riceve l’assegno divorzile ha diritto ad una quota del trattamento di fine rapporto dell’altro coniuge. La quota è pari al 40% dell’intero tfr dell’ex coniuge con riferimento al periodo durante il quale il rapporto di lavoro è coinciso con la durata del matrimonio. Il diritto alla quota di tfr spetta anche se l’indennità matura dopo la sentenza di divorzio.

Il divorzio in presenza di figli

La presenza di figli non influisce sulla procedura di divorzio che può essere intrapresa nelle forme sopra descritte quindi consensualmente nella forma ordinaria o con la negoziazione assistita oppure giudizialmente.

Le condizioni relative ai figli sono un elemento essenziale della domanda di ricorso congiunto. Nel caso di divorzio giudiziale invece l’accordo relativo alle condizioni dei figli verrà preso con il giudice nell’interesse di questi secondo le norme del codice civile. Durante la pendenza del procedimento il giudice può disporre con ordinanza dei provvedimenti temporanei ed urgenti riguardo i figli. Il giudice istrittore, successivamente nominato, tratterà poi di tali provvedimenti in sede di udienza.

Le condizioni di divorzio contenute nella sentenza dovranno provvedere con riguardo all’affidamento del figlio quando minore ovvero al suo mantenimento se non economicamente autosufficiente. I parametri seguiti dal giudice nel determinare l’affidamento e l’assegno di mantenimento sono quelli previsti all’articolo 337-ter del codice civile. In sede di divorzio pertanto possono essere modificate le condizioni concordate in sede di separazione: il giudice può determinare la conferma di quanto già stabilito in sede di separazione sia con riguardo all’assegno di mantenimento che l’affidamento. Valutate le circostanze il giudice può modificare l’affidamento e il collocamento del figlio minore, disporre l’aumento o la diminuzione dell’assegno ovvero la soppressione qualora il figlio fosse diventato maggiorenne ed economicamente autosufficiente.

Il divorzio breve

Si parla di divorzio breve con riferimento a quelle disposizioni della riforma del matrimonio avvenuta con la legge n. 55/2015. Tali disposizioni si identificano con l’articolo 1 della suddetta legge che ha ridotto i termini previsti dalla legge 898/1970 per poter divorziare.

Se prima della riforma dovevano trascorrere tre anni dall’udienza presidenziale di separazione prima di poter effettuare la domanda di divorzio dal 2015 il termine è più breve ed è stato distinto a seconda che si tratti di separazione consensuale o giudiziale.

Oggi infatti si può divorziare trascorsi sei mesi dall’udienza presidenziale di separazione consensuale o dal ragiungimento dell’accordo di separazione in caso di negoziazione assistita.

Se c’è stata la separazione giudiziale invece questa deve protrarsi per almeno 12 mesi prima di poter procedere con la domanda di divorzio. Se la separazione giudiziale viene convertita in separazione consensuale allora sarà sufficiente il termine di sei mesi per procedere con il divorzio. Un altro caso in cui è sufficiente il passaggio di sei mesi di tempo di separazione è il caso in cui la sentenza di separazione giudiziale riporti che il procedimento è stato definito a “conclusioni conformi”. In questo caso il giudice intende affermare che l’esito del procedimento è analogo a quello della trasformazione della separazione giudiziale in separazione consensuale come affermato dal tribunale di verona con sentenza n. 761/2020. Anche in questo caso il termine di sei mesi decorre dalla data dell’udienza presidenziale del procedimento iniziato come contenzioso.

Il mantenimento nel divorzio

Si parla di mantenimento nel divorzio con riferimento all’assegno di mantenimento verso i figli perché invece per quanto riguarda il coniuge si parla di assegno divorzile. Quello che in sede di separazione è il contributo economico corrisposto al coniuge economicamente più debole da parte dell’obbligato al mantenimento può diventare assegno divorzile in sede di divorzio.

Il comma sesto dell’articolo quinto della legge 898/1970 recita: “Con la sentenza che pronuncia lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio, il tribunale, tenuto conto delle condizioni dei coniugi, delle ragioni della decisione, del contributo personale ed economico dato da ciascuno alla conduzione familiare ed alla formazione del patrimonio di ciascuno o di quello comune, del reddito di entrambi, e valutati tutti i suddetti elementi anche in rapporto alla durata del matrimonio, dispone l’obbligo per un coniuge di somministrare periodicamente a favore dell’altro un assegno quando quest’ultimo non ha mezzi adeguati o comunque non può procurarseli per ragioni oggettive“.

L’assegno divorzile dunque ha lo scopo di offrire un sostentamento all’ex coniuge che non ha mezzi adeguati per vivere o non può procurarseli per ragioni oggettive. E la valutazione circa l’assegnazione dell’obbligo al coniuge nonché l’ammontare dell’assegno si determina in base ai criteri suddetti nella norma. Nella valutazione pertanto si esclude che il giudice debba fare riferimento alle condizioni di vita che i coniugi conducevano durante il matrimonio. Il giudice utilizza tale parametro nella determinazione dell’assegno di mantenimento in sede di separazione.

I costi e i tempi del divorzio

I tempi del divorzio dipendono dalla procedura che si intraprende per ottenere lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio.

La procedura più breve e snella si ha tramite la negoziazione assistita qualora il divorzio sia richiesto congiuntamento dai coniugi. Con la procedura ordinaria i tempi sono un pò più lunghi e si aggirano intorno ad alcuni mesi dalla presentazione della domanda.

Si può protrarre invece anche per anni la procedura di divorzio giudiziale. La procedura infatti consiste in un vero e proprio processo civile.

Nei casi più brevi tuttavia si può giungere al divorzio giudiziale anche mediante un’unica udienza se le parti riescono in tal sede a raggiungere un accordo.

La complessità e la durata dei procedimenti è inevitabile che influisca sui rispettivi costi che saranno meno onerosi per quanto riguarda le procedure di divorzio congiunto e più onerosi per quella giudiziale.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

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Da quanto sopra dovrebbe esser piuttosto chiara la differenza tra il divorzio congiunto e divorzio giudiziale. Quest’ultimo identifica infatti un procedimento contenzioso finalizzato alla cessazione degli effetti del matrimonio avviato su ricorso di uno solo dei due coniugi, anche se l’altro non ha prestato il consenso. Ne deriva che generalmente si ricorre al divorzio giudiziale quando tra i due coniugi non è stato possibile trovare un accordo su come andrà “gestita” la parte finale del proprio matrimonio, e gli effetti conseguenti.

Si tratta in buona sostanza del procedimento simile (ma con presupposti totalmente diversi) a quello di separazione consensuale: anche in questo caso è necessario il previo accordo dei coniugi per la formalizzazione degli accordi.

La domanda congiunta di divorzio

Introdotto quanto sopra, e accennato brevemente quali sono le caratteristiche e le finalità del divorzio congiunto, possiamo certamente rammentare come la procedura del divorzio congiunto segua un iter ben più rapido ed economico rispetto a quello che andrebbe a caratterizzare il divorzio giudiziale.

Peraltro, così come il divorzio giudiziale, anche il divorzio congiunto prevede che la forma con la quale presentare la domanda sia quella del ricorso, indirizzato al tribunale competente (quello nel luogo di residenza o di domicilio di uno dei due coniugi). La domanda di divorzio congiunto dovrà necessariamente includere alcuni elementi essenziali ai fini della validità del ricorso quali, in particolare:

• i fatti e gli elementi di diritto sui quali si fonda la domanda di scioglimento del matrimonio o di cessazione dei propri effetti civili (in caso di matrimonio concordatario);
• l’esistenza di figli di entrambi i coniugi;
• le condizioni relative ai figli e ai rapporti economici;
• le ultime dichiarazioni dei redditi di ogni componente della coppia;
• l’atto di matrimonio, lo stato di famiglia, il certificato di residenza di entrambi i coniugi, la copia autentica del verbale di separazione consensuale o della sentenza di separazione giudiziale.

Divorziare mediante la negoziazione assistita

Con il Decreto Legge 132 del 2014 si è reso possibile divorziare congiuntamente anche a mezzo dell’istituto della “negoziazione assistita“. La negoziazione assistita non è alto che un mezzo attraverso il quale i coniugi possono raggiungere e perfezionare un accordo. Tale accordo è valido anche in presenza di figli minori. Può essere formalizzato davanti ai rispettivi difensori. L’utilizzo di questo istituto presuppone ovviamente che ci sia un accordo su tutti gli aspetti, anche patrimoniali, riguardanti il divorzio.

Ai coniugi non sarà dunque necessario presenziare ad alcuna udienza. Lo studio legale si occuperà poi del deposito degli accordi intercorsi presso la Procura della Repubblica. Solitamente il nulla osta (necessario per il caso in cui vi siano figli non autosufficienti) è concesso entro pochi giorni dal deposito.

L’avvocato avrà infine il compito, entro dieci giorni dalla sottoscrizione degli accordi raggiunti, di trasmettere i relativi documenti al competente Ufficio di Stato Civile presso il Comune in cui il matrimonio è stato celebrato. Il fine è quello dell’annotazione a margine dell’atto di matrimonio della cessazione degli effetti civili del matrimonio.

Divorzio congiunto: la presenza dei coniugi

Una volta che i coniugi hanno presentato il ricorso per divorzio congiunto, le parti verranno chiamate a comparire personalmente davanti al giudice per il tentativo di conciliazione. Anche in questa procedura, è prevista l’audizione dei coniugi. Il giudice che tenderà ad accertare che la comunione tra i due non possa essere ricostituita o conservata, e che le condizioni stabilite dai coniugi non siano contrarie all’interesse della prole.

Una volta effettuate tali verifiche, e riscontrata l’esistenza degli elementi soggettivi e oggettivi richiesti dalla legge, il giudice pronuncerà il divorzio con sentenza. Nel caso contrario, invece, il tribunale emetterà i provvedimenti urgenti in favore del coniuge debole e dei figli, nominando un giudice istruttore.

Presupposti per il divorzio congiunto

Ad ogni modo, per poter pronunciare divorzio congiunto con sentenza non si potrà che verificare la sussistenza dei presupposti richiesti dalla legge. Questi devono essere costituiti dalla presenza di almeno una delle seguenti condizioni:

• i coniugi sono separati legalmente da almeno 6 mesi (in caso di separazione consensuale) o da almeno 12 mesi (in caso di separazione giudiziale) che decorrono dalla prima udienza presidenziale di separazione o dall’accordo di separazione stipulato a mezzo di negoziazione assitita;
• uno dei due coniugi è stato condannato per un reato per cui il nostro ordinamento prevede una pena pari all’ergastolo o superiore a 15 anni; in alternativa, per un reato – a prescindere dalla pena – individuati dall’art. 3 della legge sul divorzio (ad esempio, tentato omicidio ai danni del coniuge);
• uno dei due coniugi è cittadino straniero e ha ottenuto l’annullamento o lo scioglimento del matrimonio all’estero, o ha contratto un nuovo matrimonio all’estero;
• il matrimonio non è stato consumato;
• uno dei due coniugi ha visto passare in giudicato la sentenza di rattifica dell’attribuzione del sesso.

I costi del divorzio congiunto o consensuale

Per quanto concerne i costi del divorzio congiunto, così come abbiamo anticipato in apertura del nostro approfondimento, tale ipotesi è certamente la più economica tra le ipotesi di divorzio. Pertanto, oltre ad essere la procedura che grava meno sugli aspetti psicologici della coppia, è altresì l’iter che comporta costi più contenuti rispetto a una procedura giudiziale.

Il costo del divorzio consensuale varia in funzione della modalità prescelta per la sua formalizzazione. Gli onorari professionali oscillano, a seconda delle modalità scelte, dai mille ai tremila euro circa a coniuge. Con la negoziazione assistita i costi possono essere inferiori.

Il prezzo del divorzio consensuale comprende diverse voci: gli onorari dell’avvocato o degli avvocati (uno nel caso di ricorso congiunto in tribunale, due nel caso di negoziazione assistita), il contributo unificato per il divorzio congiunto pari a 43 euro quando si procede mediante ricorso in tribunale, e le spese per l’ottenimento dei documenti necessari. Non è prevista alcuna marca da bollo per il procedimento di divorzio congiunto.

Nel caso si scelga la procedura del divorzio congiunto in comune (che vedremo nel dettaglio più avanti), i costi si riducono ulteriormente, limitandosi ai diritti di segreteria ed eventuali spese accessorie, senza necessità di assistenza legale obbligatoria.

I documenti necessari per la procedura di divorzio consensuale

Quando è presentato il ricorso per ottenere il divorzio congiunto, oppure si procede con negoziazione assistita,  è necessario allegare:

• L’estratto integrale dell’atto di matrimonio, da richiedersi presso l’ufficio Stato Civile del Comune di celebrazione del matrimonio.
• Lo Stato di Famiglia di ciascun coniuge, da richiedersi presso l’ufficio anagrafe del Comune di residenza di ciascun coniuge.
• I certificati di residenza di ciascun coniuge da richiedersi presso l’ufficio anagrafe del Comune di residenza.
• La copia autentica del verbale di separazione consensuale con i relativo decreto di omologa oppure della sentenza di separazione giudiziale con la relativa attestazione che la stessa sia passata in giudicato. Tali documenti possono richiedersi presso la Cancelleria del Tribunale che ha pronunciato i relativi provvedimenti.
• Le dichiarazioni dei redditi degli ultimi tre anni di ciascun coniuge.
• Copia dei documenti di identità e dei codici fiscali di ciascun coniuge.

Divorzio congiunto e assistenza dell’avvocato

Sempre in relazione ai costi di tale procedura – ma non solo – è opportuno ricordare come contrariamente a quanto avviene nel divorzio giudiziale, dove ogni coniuge deve necessariamente essere rappresentato da un diverso difensore, nel divorzio congiunto la coppia potrà essere rappresentata in giudizio da un unico avvocato. Nel caso il divorzio sia congiunto ma a mezzo di negoziazione assistita, sarà invece necessaria l’assistenza di un avvocato per ciascun coniuge.

Rammentiamo altresì come da alcuni anni opinione giurisprudenziale comune abbia chiarito come la presentazione della domanda di divorzio mediante ricorso debba essere effettuata ricorrendo alla difesa tecnica. Non è dunque possibile limitarsi alla sola presentazione personale.

A rendere più trasparente tale aspetto è stata la nota sentenza Cass. n. 6365/2011, con i giudici della Suprema Corte che hanno evidenziato come il provvedimento di divorzio congiunto abbia carattere decisorio, e dunque preveda l’osservanza della regola della difesa tecnica, trattandosi di un provvedimento che può incidere su status e su diritti soggettivi, e che viene assunto mediante una sentenza che è destinata a passare in giudicato.

In altri termini, gli ermellini hanno sottolineato come il fatto che il divorzio sia congiunto non significa che sia consensuale. Spetta solamente al tribunale la verifica dei suoi presupposti di legge. Come abbiamo già visto, i presupposti sono costituiti dalla rispondenza dell’accordo all’interesse della prole delle condizioni concordate dagli istanti.

Come funziona il divorzio consensuale

Per comprendere come funziona il divorzio consensuale è importante distinguere le tre modalità attraverso cui è possibile ottenerlo:

Ricorso congiunto in Tribunale

I coniugi, assistiti da un unico avvocato o da due avvocati distinti, presentano un ricorso congiunto al Tribunale del luogo di residenza o domicilio di uno dei due. Il giudice convoca i coniugi per un’udienza in cui verifica la sussistenza dei presupposti di legge e la conformità degli accordi all’interesse dei figli. Se tutto è in ordine, pronuncia sentenza di divorzio. I tempi variano generalmente dai 3 ai 6 mesi.

Negoziazione assistita

Introdotta nel 2014, questa modalità consente ai coniugi, ciascuno assistito dal proprio avvocato, di raggiungere un accordo senza passare dal tribunale. Gli avvocati redigono l’accordo che, dopo l’eventuale nulla osta della Procura (necessario in presenza di figli minori o non autosufficienti), viene trasmesso all’Ufficiale di Stato Civile per l’annotazione. I tempi sono generalmente più brevi, circa 1-2 mesi.

Divorzio consensuale in comune (divorzio congiunto in comune)

Dal 2014 è possibile divorziare direttamente presso l’Ufficiale di Stato Civile del Comune, senza assistenza legale obbligatoria. Questa modalità, nota anche come divorzio congiunto in comune, è la più rapida ed economica, ma presenta alcune limitazioni importanti che vedremo nel paragrafo successivo.

Il divorzio consensuale in comune

Il divorzio consensuale in comune rappresenta la modalità più semplice e veloce per ottenere lo scioglimento del matrimonio quando sussistono determinate condizioni. Questa procedura si svolge davanti all’Ufficiale di Stato Civile del Comune di residenza di uno dei due coniugi o del Comune dove il matrimonio è stato celebrato.

Requisiti per il divorzio in comune:

• I coniugi devono essere d’accordo su tutte le condizioni del divorzio
• Non devono essere presenti figli minori, figli maggiorenni incapaci, portatori di handicap grave o economicamente non autosufficienti
• Non devono esserci accordi patrimoniali da regolare (assegno divorzile, trasferimento di beni, ecc.)

La procedura è molto snella: i coniugi fissano un primo appuntamento presso l’Ufficio di Stato Civile, presentano la dichiarazione di volontà di divorziare e, dopo un periodo di riflessione di 30 giorni, confermano la loro volontà in un secondo appuntamento. A questo punto viene redatto il verbale e il divorzio diventa efficace. Non è necessaria l’assistenza di un avvocato e i costi si limitano ai diritti di segreteria (generalmente intorno ai 16 euro per ciascuna comparizione).

Il divorzio consensuale con figli minorenni

Quando è presente un divorzio consensuale con figli minorenni, la procedura richiede maggiori tutele e attenzioni. I coniugi non possono ricorrere alla modalità del divorzio in comune, ma devono necessariamente scegliere tra il ricorso congiunto in tribunale o la negoziazione assistita.

Nel caso di divorzio consensuale con figli minorenni, gli accordi devono prevedere:

• L’affidamento dei figli (che nella maggior parte dei casi è condiviso)
• La determinazione della residenza abituale dei minori
• La regolamentazione dei tempi di permanenza presso ciascun genitore
• La misura e il modo di contribuzione al mantenimento, all’istruzione e all’educazione dei figli
• L’eventuale assegnazione della casa coniugale
• L’eventuale assegno divorzile a favore di uno dei coniugi

Il giudice, nel caso di ricorso in tribunale, o la Procura della Repubblica, nel caso di negoziazione assistita, verificano attentamente che gli accordi raggiunti siano conformi all’interesse dei figli minori. Solo dopo aver accertato tale conformità viene autorizzato il divorzio. In presenza di figli minorenni è sempre necessaria l’assistenza legale, sia che si scelga il ricorso in tribunale (con possibilità di un unico avvocato per entrambi i coniugi) sia che si opti per la negoziazione assistita (con obbligo di un avvocato per ciascun coniuge).

I tempi della procedura del divorzio consensuale con figli minorenni sono leggermente più lunghi rispetto alle procedure senza figli, proprio per le maggiori verifiche richieste a tutela dei minori, ma rimangono comunque più contenuti rispetto a un divorzio giudiziale contenzioso.

La Riforma Cartabia e la domanda cumulativa di separazione e divorzio

Dal 28 febbraio 2023, con l’entrata in vigore della Riforma Cartabia (D.Lgs. 149/2022), è stata introdotta un’importante novità procedurale: la possibilità di presentare con un unico ricorso sia la domanda di separazione che quella di divorzio. L’innovazione, disciplinata dall’art. 473-bis.49 c.p.c., è una significativa semplificazione per le coppie che intendono porre fine al loro matrimonio.

Come funziona la domanda cumulativa

La domanda cumulativa consente ai coniugi di presentare contemporaneamente la richiesta di separazione e di divorzio nello stesso atto introduttivo. Non si tratta di un “divorzio senza separazione”, ma di un procedimento unificato in cui:

• La separazione viene pronunciata dal giudice con sentenza parziale dopo la prima udienza
• Dal momento della pronuncia della separazione iniziano a decorrere i 6 mesi (in caso di separazione consensuale) o 12 mesi (in caso di separazione giudiziale) necessari per ottenere il divorzio
• Lo stesso giudice che ha pronunciato la separazione pronuncerà, trascorsi i termini di legge, anche il divorzio
• Non è necessario presentare un secondo ricorso separato per il divorzio

Applicabilità ai procedimenti consensuali

Inizialmente vi erano stati dubbi interpretativi sull’ammissibilità della domanda cumulativa anche per i procedimenti consensuali (separazione consensuale e divorzio congiunto). La questione è stata definitivamente chiarita dalla Corte di Cassazione con l’ordinanza n. 28727 del 16 ottobre 2023, che ha stabilito che “nell’ambito del procedimento di cui all’art. 473-bis.51 c.p.c., è ammissibile il ricorso dei coniugi proposto con domanda congiunta e cumulata di separazione e di scioglimento o cessazione degli effetti civili del matrimonio”.

Pertanto, la domanda cumulativa è ammissibile sia per:

• I procedimenti contenziosi (separazione giudiziale e divorzio giudiziale)
• I procedimenti consensuali (separazione consensuale e divorzio congiunto)

Vantaggi della domanda cumulativa

I principali vantaggi di questa procedura sono:

• Risparmio di tempo: non è necessario attendere la conclusione del primo procedimento per avviarne un secondo
• Riduzione dei costi: si evita di dover preparare e depositare un secondo ricorso
• Semplificazione procedurale: tutte le questioni vengono affrontate davanti allo stesso giudice in un unico procedimento
• Maggiore certezza: le condizioni del divorzio sono già definite al momento della separazione

Costi della domanda cumulativa

Come già anticipato nella sezione dedicata ai costi, nel caso di domanda cumulativa il contributo unificato per il divorzio congiunto deve essere versato per entrambe le procedure:

• Separazione consensuale: 43 euro
• Divorzio congiunto: 43 euro
• Totale: 86 euro

Nel caso di procedimento contenzioso, invece, si pagano 98 euro per la separazione giudiziale e 98 euro per il divorzio giudiziale, per un totale di 196 euro.

Tempi con la domanda cumulativa

La domanda cumulativa non elimina i tempi di attesa previsti dalla legge tra separazione e divorzio, ma li ottimizza:

• L’udienza di separazione viene fissata entro 90 giorni dal deposito del ricorso
• Dopo la pronuncia della separazione, i coniugi devono attendere 6 mesi (separazione consensuale) o 12 mesi (separazione giudiziale)
• Decorsi questi termini, e verificato che non vi sia stata riconciliazione, lo stesso giudice pronuncia la sentenza di divorzio senza necessità di ulteriori udienze o ricorsi.

Se stai affrontando una separazione o un divorzio e desideri essere guidato con competenza e serenità in questo momento delicato, il nostro studio legale è a tua disposizione.

Contattaci per una consulenza personalizzata: valuteremo insieme la soluzione più adatta alle tue esigenze, sia che si tratti di un divorzio consensuale, di una negoziazione assistita o di una procedura in tribunale. Il nostro obiettivo è tutelare i tuoi diritti e quelli dei tuoi figli, garantendoti un percorso chiaro, rapido ed economicamente sostenibile.

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• Cos’è
• Tempi
• Tempi in caso di separazione giudiziale
• Effetti anticipati
• Documenti necessari
• Con figli minori
• Procedimento
• Senza avvocato
• Aspetti patrimoniali
• Costi

Il divorzio breve è stato introdotto con la legge numero 55 del 6 maggio 2015. Un provvedimento voluto dai “difensori” della famiglia e da coloro che cercavano di valorizzare le nuove unioni civili in attesa dello scioglimento del vincolo precedente. Il provvedimento ha modificato l’articolo 3 della legge sul divorzio (legge 898 del 1970) che con fatica aveva convinto sulla dissolubilità del vincolo matrimoniale. Oggi è dunque possibile sciogliere gli effetti civili del matrimonio in tempi molto brevi: vediamo come ed in base a che norme.

Cos’è il divorzio breve

Non si tratta di una vera e propria modalità “alternativa” rispetto al divorzio giudiziale o congiunto. Viene individuato nella riforma del diritto matrimoniale operata con la sopra citata legge numero 55 del 2015 che ha inciso sui termini di durata del procedimento di scioglimento degli effetti civili del matrimonio. Il cuore della riforma si individua nell’articolo 1 di tale legge che ha modificato l’articolo 3 della legge 898/1970 nella parte in cui stabilisce i termini per poter divorziare. Nei prossimi paragrafi infatti verranno indicati i nuovi termini di divorzio breve dopo separazione consensuale e giudiziale.

Quanto invece al procedimento di breve durata tramite il quale è possibile ottenere il divorzio e la separazione “in poco tempo”, si parla invece della negoziazione assistita.

I tempi del divorzio breve in caso di separazione consensuale

Il numero 2), lettera b) del primo comma dell’articolo 3 della legge 898 del 1970 oggi prevede che, in caso di separazione consensuale, i coniugi possano addivenire al divorzio decorsi “sei mesi nel caso di separazione consensuale anche quando il giudizio contenzioso si sia trasformato in consensuale, ovvero dalla data certificata nell’accordo di separazione raggiunto a seguito di convenzione di negoziazione assistita da un avvocato ovvero dalla data dell’atto contenente l’accordo di separazione concluso innanzi all’ufficiale  dello stato civile”.

Come chiarito dalla norma, i termini di decorrenza differiranno a seconda del tipo di procedimento utilizzato in sede di separazione. In caso di precedente negoziazione assistita ad esempio, i termini decorreranno dall’accordo di separazione. Il termine sarà breve anche nel caso dalla coppia siano nati figli: il procedimento non subirà aggravamenti.

I tempi in caso di separazione giudiziale

Leggermente più lunghi sono invece i tempi nel caso in cui il divorzio breve segua ad un procedimento di separazione giudiziale. La norma in questo caso prevede che  “le separazioni devono essersi protratte ininterrottamente da almeno dodici mesi dall’avvenuta comparizione dei coniugi innanzi al presidente del tribunale”.

Anche in questo caso la presenza o meno di figli non inciderà in alcun modo sulla durata del procedimento di divorzio breve.

Se il procedimento contenzioso tuttavia è stato definito con “conclusioni conformi” può essere applicato il termine di sei mesi per il divorzio breve anche a seguito di separazione giudiziale. È quanto si ricava da una recente sentenza del Tribunale di Verona, la n. 761/2020. Il giudice in particolare spiega che la definizione della separazione a conclusioni conformi è via di definizione analoga a quella della trasformazione da separazione giudiziale in separazione consensuale ex articolo 711 del codice di procedura civile. Stabilisce inoltre il termine dal quale far decorrere i sei mesi affermando che “Né, una volta accreditata la teoria dell’equivalenza, ai fini del decorso del termine semestrale del divorzio, tra separazione personale trasformata in consensuale e separazione definita con sentenza a conclusioni conformi, si pongono problemi circa l’evenienza che il terminus a quo del detto decorso semestrale venga fatto coincidere con l’udienza presidenziale del giudizio originariamente “contenzioso” e non già con l’udienza cui le parti abbiano in concreto precisato le conclusioni congiunte”. 

Gli effetti della separazione anticipati alla prima udienza presidenziale

La citata riforma del 2015 incide anche sul procedimento di separazione coniugale, anticipandone gli effetti. La legge numero 55 del 2015 modifica infatti anche l’articolo 191 del codice civile in tema di separazione. “La comunione tra i coniugi si scioglie nel momento in cui il presidente del tribunale autorizza i coniugi a vivere separati, ovvero alla data di sottoscrizione del processo verbale di separazione consensuale dei coniugi dinanzi al presidente, purché omologato”. Non è dunque oggi più necessario attendere il termine del procedimento civile per ottenere lo scioglimento della comunione legale.

I documenti necessari per il divorzio breve

Veniamo ora agli aspetti più pratici del procedimento di divorzio, correlati alla documentazione da allegare al ricorso o agli atti relativi alla negoziazione assistita. Per dare seguito al divorzio breve saranno dunque necessari:

• La copia dell’atto integrale di matrimonio;
• Certificato contestuale di residenza e stato di famiglia;
• Copia autentica del decreto di omologa o degli accordi autorizzati di negoziazione assistita;
• Dichiarazioni dei redditi degli ultimi tre anni di entrambi i coniugi.

In presenza di figli minori o maggiorenni

Come detto, i tempi del procedimento non sono influenzati dalla presenza o meno di figli minori o economicamente non autosufficienti. In caso di negoziazione assistita però, gli accordi per essere efficaci necessiteranno dell’autorizzazione del Pubblico Ministero. Laddove i figli siano maggiorenni ed anche economicamente autosufficienti, per la negoziazione assistita non sarà necessaria una vera e propria autorizzazione del Pubblico Ministero.

Il procedimento di divorzio breve

Il procedimento in questione potrà essere fondamentalmente di due tipi: a mezzo di negoziazione assistita o mediante il deposito di un ricorso al tribunale. Quello di negoziazione assistita è sicuramente l’iter più snello e ha durata assai ridotta: dall’inizio alla fine dell’iter potrebbe passare poco più di un mese.

Il divorzio breve può essere richiesto con domanda individuale o su domanda congiunta.

Nel primo caso la procedura si apre con il deposito del ricorso presso il tribunale ex articolo 4 della legge 898/1970 e si sviluppa nelle due fasi: quella innanzi al presidente del tribunale, in cui avviene il tentativo di conciliazione dei coniugi, e quella davanti al giudice istruttore.

Quado il divorzio è richiesto su domanda congiunta il divorzio breve può avvenire con tre modalità:

• con la procedura ordinaria ex articolo 4 della legge sul divorzio nelle forme previste per il divorzio congiunto;
• mediante la procedura di negoziazione assistita ex articolo 6 del decreto legge 132/2014;
• avanti all’ufficiale di stato civile ex articolo 12 del decreto legge 132/2014 soltanto quando la coppia non ha figli minori, maggiorenni incapaci o non economicamente autosufficienti o portatori di handicap grave.

Senza avvocato in comune

È possibile divorziare senza l’assistenza dell’avvocato in Comune ma solo a determinate condizioni:

• Dalla coppia non devono essere nati figli che non siano economicamente non autosufficienti;
• Dagli accordi di divorzio non devono discendere trasferimenti di diritti patrimoniali.

In tribunale non è possibile divorziare senza l’assistenza dell’avvocato.

Gli effetti del divorzio breve sugli aspetti patrimoniali della vita post coniugale

La riforma sul divorzio breve avrebbe potuto incidere, oltre che sul tempo intercorrente tra la separazione e il divorzio, anche sugli aspetti patrimoniali della vita post coniugale. Ci si riferisce ad esempio all’assegno di mantenimento e a quello di divorzio. I diversi presupposti e il fine di tali prestazioni sono invece rimasti immutati.

L’assegno di mantenimento è rimasto un contributo, sotto forma di prestazione pecuniaria periodica, che il coniuge economicamente più forte deve corrispondere al coniuge economicamente più debole in sede di separazione. Viene determinato dal giudice con la sentenza di separazione e calcolato in base ai redditi dei coniugi.

L’assegno divorzile invece è l’assegno periodico che il giudice che pronuncia lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio dispone a carico di un coniuge a favore dell’altro che non abbia mezzi adeguati per vivere o che non sia oggettivamente in grado di procurarseli.

Il divorzio breve infine non ha effetti né sulla pensione di reversibilità né sulle quote di trattamento di fine rapporto.

I costi del divorzio breve

I costi del procedimento di divorzio variano a seconda delle modalità scelte dai coniugi. Nel caso di negoziazione assistita (la modalità più economica e di breve durata), ad esempio, i costi possono superare di poco i mille euro complessivi. Nel caso di divorzio giudiziale viceversa, i costi variano da 1500 ad oltre 3000 euro.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

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• Il quadro normativo e i principi fondamentali
• Le modalità del riconoscimento
• I soggetti legittimati e i limiti al riconoscimento
• Gli effetti giuridici del riconoscimento
• L’accertamento giudiziale della filiazione
• La veridicità del riconoscimento e i mezzi di prova
• Il cognome del figlio nato fuori dal matrimonio
• La tutela processuale e le garanzie procedimentali
• Le prospettive di riforma
• In conclusione

La filiazione al di fuori del vincolo matrimoniale costituisce oggi una realtà sempre più diffusa nel tessuto sociale contemporaneo. Con l’evolversi delle dinamiche familiari e l’affermarsi di nuovi modelli di convivenza, il legislatore ha dovuto adeguare il quadro normativo per garantire una tutela piena ed efficace dei diritti dei minori, indipendentemente dalle modalità di costituzione del rapporto genitoriale. La normativa introdotta dalla Legge 10 dicembre 2012, n. 219, ha definitivamente superato ogni discriminazione tra figli nati nel matrimonio e quelli nati al di fuori di esso, sancendo il principio dell’unicità dello status di filiazione.

Il riconoscimento rappresenta l’istituto giuridico cardine attraverso il quale si instaura formalmente il rapporto di filiazione tra genitore e figlio nato fuori dal matrimonio. La disciplina di questo atto solenne è contenuta negli articoli 250 e seguenti del Codice Civile, che ne regolamentano modalità, effetti e limitazioni.

La portata innovativa della riforma del 2012 si apprezza pienamente considerando che, prima di tale intervento legislativo, persistevano significative disparità di trattamento che sono state definitivamente eliminate nel segno dell’interesse superiore del minore.

Il quadro normativo e i principi fondamentali

L’articolo 250 del Codice Civile, nella sua formulazione attuale, stabilisce che “il figlio nato fuori del matrimonio può essere riconosciuto, nei modi previsti dall’articolo 254, dal padre e dalla madre, anche se già uniti in matrimonio con altra persona all’epoca del concepimento”. La disposizione rappresenta un significativo passo avanti rispetto alla disciplina precedente, che precludeva il riconoscimento ai genitori già coniugati con altre persone.

La ratio legis sottesa a questa evoluzione normativa è chiara: garantire che l’interesse del minore prevalga su qualsiasi altra considerazione, comprese quelle attinenti alla stabilità di altri nuclei familiari.

Il diritto al riconoscimento del figlio nato fuori dal matrimonio può essere sacrificato solamente in presenza di motivi gravi e irreparabili tali da compromettere in modo irreversibile lo sviluppo psico-fisico del minore, come chiarito dalla giurisprudenza di legittimità (Cassazione Civile, Sezione I, ordinanza n. 511 del 8 gennaio 2024).

Il riconoscimento si configura come una dichiarazione formale unilaterale con cui il genitore manifesta l’esistenza del rapporto biologico di filiazione. La natura dell’atto è quella di negozio giuridico legittimo puro e personalissimo, che non tollera l’apposizione di termini e condizioni e non può essere compiuto da soggetti diversi da quelli normativamente legittimati, escludendo qualsiasi forma di rappresentanza.

Le modalità del riconoscimento

L’articolo 254 del Codice Civile disciplina le forme attraverso cui può perfezionarsi il riconoscimento, prevedendo che questo “è fatto nell’atto di nascita, oppure con una apposita dichiarazione, posteriore alla nascita o al concepimento, davanti ad un ufficiale dello stato civile o in un atto pubblico o in un testamento”. La varietà delle modalità ammesse testimonia la volontà del legislatore di rendere l’istituto facilmente accessibile, rimuovendo ogni ostacolo formale che possa impedire l’instaurazione del rapporto di filiazione.

Il riconoscimento può avvenire tanto congiuntamente quanto separatamente. Nel primo caso, entrambi i genitori dichiarano contestualmente di riconoscere il figlio; nel secondo, ciascun genitore procede autonomamente, anche in momenti diversi.

Il riconoscimento successivo richiede il consenso del primo genitore che ha riconosciuto il figlio se questi non ha ancora compiuto quattordici anni, mentre per i figli che abbiano superato tale soglia è necessario l’assenso del minore stesso.

Una particolare attenzione merita il riconoscimento prenatale, disciplinato dal secondo periodo dell’articolo 254. L’istituto ha quale principale scopo quello di garantire il sorgere del rapporto di filiazione anche nell’ipotesi in cui la madre e/o il padre non possano presentarsi, per un qualsiasi motivo, a rendere la dichiarazione di riconoscimento al momento della nascita. Si tratta di una previsione particolarmente lungimirante che tutela i diritti del nascituro in circostanze impreviste.

I soggetti legittimati e i limiti al riconoscimento

Il riconoscimento non può essere fatto dai genitori che non abbiano compiuto il sedicesimo anno di età, salvo che il giudice li autorizzi, valutate le circostanze e avuto riguardo all’interesse del figlio. La limitazione risponde evidentemente all’esigenza di garantire che chi compie l’atto di riconoscimento abbia raggiunto un grado minimo di maturità e consapevolezza delle conseguenze giuridiche del proprio comportamento.

Un aspetto di particolare rilevanza riguarda il riconoscimento dei figli incestuosi. L’articolo 251 del Codice Civile ammette il riconoscimento del figlio nato da persone legate da vincolo di parentela in linea retta all’infinito o in linea collaterale nel secondo grado, ovvero da vincolo di affinità in linea retta, solo previa autorizzazione del Tribunale per i Minorenni. Il giudice autorizza il riconoscimento avuto riguardo all’interesse del figlio e alla necessità di evitare allo stesso qualsiasi pregiudizio.

Il riconoscimento non è ammesso se contrasta con lo stato di figlio legittimo o naturale in cui il minore si trovi, secondo quanto disposto dall’articolo 253 del Codice Civile. Ciò significa che non è possibile il riconoscimento da parte di una persona dello stesso sesso di altro genitore naturale che abbia già riconosciuto il figlio, salvi i casi di impugnazione dello stato di filiazione preesistente.

Gli effetti giuridici del riconoscimento

Il riconoscimento non è revocabile e, se contenuto in un testamento, produce effetti dal giorno della morte del testatore, anche se il testamento è stato successivamente revocato. Un’irrevocabilità che sottolinea la natura solenne dell’atto e la stabilità del rapporto di filiazione che ne consegue.

Gli effetti del riconoscimento si producono non solo nei rapporti tra genitore e figlio, ma si estendono all’intera cerchia parentale. Il riconoscimento determina l’instaurazione di tutti i diritti e doveri derivanti dalla responsabilità genitoriale, compresi quelli relativi al mantenimento, all’educazione, all’istruzione e all’assistenza morale del minore.

La legge 219/2012 ha eliminato definitivamente ogni residua differenza tra figli naturali e figli legittimi, attribuendo ad entrambi gli stessi diritti, in perfetta aderenza al principio costituzionale secondo cui ogni figlio ha pari dignità indipendentemente dalle modalità del concepimento.

Un aspetto procedurale di rilievo riguarda l’applicazione del nuovo rito unico introdotto dalla Riforma Cartabia. Le controversie relative ai figli nati fuori dal matrimonio sono ora disciplinate dal rito unico per le controversie in materia di persone, minorenni e famiglie, con l’obiettivo primario di garantire l’effettività della tutela dei bambini e dei genitori nelle crisi familiari.

L’accertamento giudiziale della filiazione

Quando il riconoscimento volontario non interviene, la filiazione può essere accertata attraverso un procedimento giudiziale. I procedimenti in materia di affidamento e mantenimento dei figli nati fuori dal matrimonio si propongono con ricorso al Tribunale Ordinario territorialmente competente, secondo quanto previsto dall’articolo 737 del Codice di Procedura Civile.

La giurisprudenza di legittimità ha chiarito che l’interesse del minore rappresenta il criterio guida nella valutazione delle istanze di riconoscimento. Il bilanciamento tra opposti interessi deve considerare l’esigenza di affermare la verità biologica e l’interesse di preservare i rapporti familiari nonché lo sviluppo del minore (Cassazione Civile, Sezione I, n. 33097/2023).

La veridicità del riconoscimento e i mezzi di prova

Il riconoscimento, pur rappresentando una dichiarazione unilaterale del genitore, deve corrispondere alla realtà biologica del rapporto di filiazione. Il sistema giuridico prevede strumenti per verificare la veridicità di tale dichiarazione e per contrastare eventuali riconoscimenti mendaci.

L’evoluzione delle tecniche scientifiche, in particolare degli esami del DNA, ha profondamente trasformato le modalità di accertamento della filiazione biologica. La giurisprudenza ha consolidato l’orientamento secondo cui la prova genetica rappresenta uno strumento privilegiato per l’accertamento della paternità e della maternità, pur dovendosi sempre contemperare con la tutela della dignità e dei diritti della persona.

Il cognome del figlio nato fuori dal matrimonio

La disciplina dell’attribuzione del cognome ai figli nati fuori dal matrimonio ha subito una significativa evoluzione normativa e giurisprudenziale che merita un approfondimento specifico. L’articolo 262 del Codice Civile, nella sua formulazione attuale, stabilisce che il figlio assume il cognome del genitore che per primo lo ha riconosciuto. Tuttavia, questa disciplina è stata oggetto di importanti interventi da parte della Corte Costituzionale che ne hanno modificato sostanzialmente l’applicazione.

Se il riconoscimento è effettuato contemporaneamente da entrambi i genitori, tradizionalmente il figlio assumeva automaticamente il cognome del padre. La regola, tuttavia, è stata dichiarata parzialmente illegittima dalla Corte Costituzionale con la fondamentale sentenza n. 131 del 27 aprile – 31 maggio 2022.

La Corte Costituzionale ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dell’articolo 262, primo comma, del Codice Civile “nella parte in cui prevede, con riguardo all’ipotesi del riconoscimento effettuato contemporaneamente da entrambi i genitori, che il figlio assume il cognome del padre, anziché prevedere che il figlio assume i cognomi dei genitori, nell’ordine dai medesimi concordato”, con una pronuncia che ha rivoluzionato il sistema di attribuzione del cognome, superando definitivamente l’automatismo del cognome paterno.

Il superamento della concezione patriarcale della famiglia

La ratio della decisione costituzionale risiede nel superamento di una concezione patriarcale della famiglia. La Corte ha affermato che la norma sull’attribuzione automatica del cognome del padre doveva considerarsi il retaggio di una concezione patriarcale della famiglia, il riflesso di una disparità di trattamento che si è proiettata anche sull’attribuzione del cognome al figlio nato fuori dal matrimonio.

In caso di riconoscimento successivo, la disciplina prevede maggiore flessibilità. Quando il riconoscimento del padre è successivo a quello della madre, il figlio può scegliere se assumere il cognome del padre anteponendolo, aggiungendolo o sostituendolo a quello della madre. Per i figli minori di età, questa decisione è rimessa al giudice, che deve provvedere previo ascolto del minore che abbia compiuto i dodici anni, o anche di età inferiore se capace di discernimento.

Nel caso di minore età del figlio, il giudice deve decidere circa l’assunzione del cognome avendo riguardo unicamente all’interesse del figlio, valutando l’opinione espressa dal minore stesso e gli altri elementi significativi relativi al contesto sociale, familiare e alle relazioni interpersonali, come precisato dalla Cassazione Civile, Sezione I, ordinanza n. 15654 del 5 giugno 2024.

Una particolare tutela è prevista per l’identità personale consolidatasi. Se al figlio era già stato attribuito un cognome da parte dell’ufficiale di stato civile, questi può mantenere tale cognome, aggiungendolo, anteponendolo o sostituendolo al cognome del genitore che per primo lo ha riconosciuto, ove tale cognome sia divenuto autonomo segno della sua identità personale.

La giurisprudenza di legittimità ha consolidato il principio secondo cui la decisione del giudice in materia di attribuzione del cognome non può essere condizionata dal “favor” per il patronimico, dovendo invece prevalere esclusivamente l’interesse del minore (Cassazione Civile, Sezione VI, n. 1808 del 28 gennaio 2014).

La tutela processuale e le garanzie procedimentali

Il sistema processuale ha dovuto adeguarsi alle innovazioni sostanziali introdotte dalla riforma del 2012. La disciplina processuale dei procedimenti relativi ai figli nati fuori dal matrimonio è caratterizzata dall’applicazione del rito camerale, regolato dagli articoli 737 e seguenti del Codice di Procedura Civile.

Tuttavia, questa scelta legislativa ha sollevato interrogativi circa l’adeguatezza delle garanzie processuali. Il procedimento camerale, caratterizzato dall’indeterminatezza e informalità del procedimento nonché dall’assenza di preclusioni, presenta profili di criticità rispetto ai principi costituzionali in tema di tutela giurisdizionale e diritto di difesa.

La Riforma Cartabia ha introdotto significative novità procedimentali. Il nuovo articolo 473 bis 12 del Codice di Procedura Civile prescrive la forma che devono avere le domande in materia di affidamento dei figli nati fuori dal matrimonio, elencando specificatamente tutti gli elementi che devono essere contenuti nel ricorso.

Le prospettive di riforma

Il quadro normativo in materia di riconoscimento dei figli nati fuori dal matrimonio continua a evolversi per adeguarsi alle trasformazioni sociali e ai principi costituzionali ed europei. La Commissione Giustizia del Senato ha avviato l’iter di approvazione di una legge organica in materia di cognome dei figli, che mira a disciplinare in modo unitario la complessa materia dell’attribuzione del cognome.

L’evoluzione normativa è guidata dalla necessità di garantire una tutela sempre più efficace dei diritti del minore, in perfetta sintonia con i principi costituzionali e le convenzioni internazionali. L’applicazione del concetto di filiazione naturale ha portato al riconoscimento di tutti i figli attraverso una dichiarazione solenne e irrevocabile, che può essere formalizzata secondo diverse modalità.

La giurisprudenza continua a svolgere un ruolo cruciale nell’interpretazione e applicazione delle norme, contribuendo a definire i contorni di un sistema che deve costantemente bilanciare diversi interessi: la tutela del minore, i diritti dei genitori biologici, la stabilità delle relazioni familiari consolidate e il principio della verità biologica.

In conclusione

Il riconoscimento del figlio nato fuori dal matrimonio rappresenta oggi uno degli istituti più significativi del diritto di famiglia contemporaneo. La progressiva equiparazione dei diritti di tutti i figli, indipendentemente dalle modalità di procreazione e dalle scelte di vita dei genitori, testimonia l’evoluzione di un ordinamento giuridico che pone al centro l’interesse superiore del minore.

La complessità della materia richiede un approccio multidisciplinare che tenga conto non solo degli aspetti giuridici, ma anche di quelli psicologici, sociologici e medici. La sfida per i professionisti del diritto consiste nel saper coniugare la rigidità delle norme con la flessibilità necessaria per adattarsi alle specificità di ogni situazione concreta, sempre nell’ottica della massima tutela dei diritti del minore.

L’evoluzione giurisprudenziale e le prospettive di riforma indicano una direzione chiara: il superamento definitivo di ogni residuo discriminatorio e la piena affermazione del principio secondo cui ogni figlio ha diritto alla propria identità e alla propria famiglia, indipendentemente dalle modalità e dalle circostanze della sua nascita. In questo contesto, il riconoscimento non è più soltanto un atto formale, ma diventa l’espressione concreta di una responsabilità genitoriale che trova fondamento nei principi più alti della nostra Costituzione e della tradizione giuridica europea.

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• Come si accerta la filiazione: presunzioni e dichiarazioni
• Le azioni di stato: disconoscimento e riconoscimento giudiziale
• Il ruolo delle prove scientifiche nell’accertamento della filiazione
• Tutela del minore e interesse superiore nelle procedure di accertamento
• Effetti dell’accertamento e prospettive evolutive

L’accertamento dello status di figlio costituisce un tema, delicato e di grande interesse, all’interno del diritto di famiglia italiano.

La materia oggi in commento ha subito profonde trasformazioni nel corso degli anni, a cominciare da quanto introdotto con la riforma di cui al decreto legislativo 28 dicembre 2013, n. 154, che ha definitivamente eliminato ogni distinzione tra figli legittimi e naturali, dando così piena attuazione al principio costituzionale di uguaglianza di cui all’articolo 30 della Carta fondamentale.

Il nuovo impianto normativo trova infatti il suo fondamento nel principio per cui tutti i figli hanno lo stesso status giuridico, indipendentemente dalle modalità del concepimento e dalla sussistenza o meno del vincolo matrimoniale tra i genitori al momento della nascita. La riforma del 2013 ha dunque unificato lo status di filiazione, eliminando definitivamente le discriminazioni che caratterizzavano il precedente sistema e introducendo il concetto unitario di “responsabilità genitoriale” in sostituzione della tradizionale potestà genitoriale.

A proposito di quadro normativo, ricordiamo come oggi l’articolo 315 del Codice Civile, nella sua formulazione attuale, stabilisce che tutti i figli hanno gli stessi diritti e doveri verso i genitori, sancendo il principio dell’unicità dello status di filiazione. Un approccio legislativo che si inserisce nel più ampio contesto delle fonti sovranazionali, in particolare della Convenzione europea dei diritti dell’uomo e della Convenzione sui diritti del fanciullo, che hanno progressivamente influenzato l’evoluzione del diritto interno in materia di filiazione.

Come si accerta la filiazione: presunzioni e dichiarazioni

Il sistema di accertamento della filiazione si articola attraverso meccanismi diversificati che tengono conto delle specifiche circostanze in cui avviene il concepimento e la nascita del figlio.

Per esempio, nel caso di filiazione all’interno del matrimonio, opera la presunzione di paternità di cui all’articolo 231 del Codice Civile, secondo cui si presume che il padre del figlio sia il marito della madre.

Il marito è padre del figlio concepito o nato durante il matrimonio.

Si nota, in tal proposito, che la presunzione opera automaticamente per i figli concepiti durante il matrimonio e può essere superata solo attraverso specifiche azioni giudiziarie.

La presunzione di paternità costituisce dunque uno strumento di certezza giuridica che mira a garantire stabilità ai rapporti familiari, evitando incertezze sulla paternità che potrebbero compromettere l’interesse superiore del minore. La disciplina delle presunzioni legali rappresenta un equilibrio tra certezza dei rapporti e verità biologica, elemento che ha acquisito crescente rilevanza con l’evoluzione delle tecniche scientifiche di accertamento della paternità.

Per i figli nati al di fuori del matrimonio, l’accertamento della filiazione avviene attraverso il riconoscimento volontario da parte dei genitori, disciplinato dagli articoli 250 e ss. del Codice Civile. Il riconoscimento può essere effettuato contestualmente alla dichiarazione di nascita oppure successivamente, mediante atto pubblico o testamento. La libertà di riconoscimento costituisce espressione dell’autonomia della volontà genitoriale, fermo restando il limite rappresentato dall’interesse del figlio riconoscendo.

Le azioni di stato: disconoscimento e riconoscimento giudiziale

Tutto ciò premesso, il sistema processuale prevede specifiche azioni di stato volte a far valere o contestare la filiazione quando gli automatismi legali non corrispondono alla realtà dei rapporti biologici.

In particolare, l‘azione di disconoscimento di paternità rappresenta lo strumento processuale attraverso cui è possibile superare la presunzione legale di cui all’articolo 231 del Codice Civile, dimostrando che il figlio nato durante il matrimonio non è stato concepito dal marito della madre.

La disciplina dell’azione di disconoscimento, contenuta negli articoli 243 bis e seguenti del Codice Civile, prevede termini di decadenza rigorosi e specifiche condizioni di ammissibilità. La legittimazione attiva spetta al marito, alla moglie e al figlio, ciascuno con termini diversificati che tengono conto delle specifiche posizioni soggettive coinvolte. La Corte di Cassazione ha peraltro chiarito che l’azione di disconoscimento deve essere fondata su prove concrete dell’impossibilità di concepimento durante il periodo legale, superando il mero sospetto o la presunzione.

Di particolare rilevanza giurisprudenziale è la sentenza delle Sezioni Unite della Cassazione n. 12193/2019, che ha affrontato la questione del rapporto tra verità biologica e interesse del minore nell’ambito dell’azione di disconoscimento. La Suprema Corte ha stabilito che l’interesse superiore del minore deve essere valutato caso per caso, considerando la stabilità dei rapporti affettivi consolidati e la durata della relazione con il padre putativo.

L’azione di dichiarazione giudiziale di paternità o maternità, disciplinata dall’articolo 269 del Codice Civile, consente invece di far accertare giudizialmente la filiazione quando manchi il riconoscimento volontario. Un’azione imprescrittibile e che può essere promossa dal figlio in qualsiasi momento della sua vita, rappresentando uno strumento fondamentale per la tutela del diritto all’identità personale costituzionalmente garantito.

Il ruolo delle prove scientifiche nell’accertamento della filiazione

L’evoluzione delle tecniche scientifiche ha rivoluzionato l’approccio all’accertamento della filiazione, introducendo strumenti di verifica biologica caratterizzati da elevatissimi gradi di attendibilità. L’esame del DNA rappresenta oggi il gold standard probatorio per l’accertamento della paternità e della maternità, raggiungendo percentuali di certezza superiori al 99,9% nei casi di compatibilità genetica.

La giurisprudenza di legittimità ha progressivamente consolidato i principi relativi all’utilizzo delle prove scientifiche nei giudizi di filiazione. La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 2315/2012, ha stabilito che il rifiuto ingiustificato di sottoporsi all’esame del DNA può essere valutato dal giudice come argomento di prova ai sensi dell’articolo 116, secondo comma, del Codice di Procedura Civile, costituendo una presunzione semplice a sostegno delle argomentazioni della parte istante.

Tuttavia, l’utilizzo delle prove scientifiche deve essere bilanciato con la tutela di altri diritti fondamentali, quali la dignità della persona e il diritto alla riservatezza. La Corte Europea dei Diritti dell’Uomo ha evidenziato l’importanza di bilanciare il diritto alla conoscenza delle proprie origini con il rispetto della vita privata e familiare, stabilendo che l’accertamento della filiazione deve avvenire nel rispetto dei principi di proporzionalità e necessità.

La disciplina processuale prevede che l’ordine di sottoposizione agli accertamenti tecnici debba essere motivato dal giudice, valutando la rilevanza della prova richiesta e la sua necessità per la definizione del rapporto controverso. Il principio del contraddittorio impone che tutte le parti processuali abbiano la possibilità di partecipare alle operazioni peritali e di formulare osservazioni tecniche sui risultati degli accertamenti.

Tutela del minore e interesse superiore nelle procedure di accertamento dello status di figlio

La protezione dell’interesse superiore del minore costituisce il principio cardine che orienta l’intero sistema dell’accertamento della filiazione, come sancito dall’articolo 3 della Convenzione sui diritti del fanciullo e dall’articolo 315 bis del Codice Civile. Il principio impone infatti al giudice di valutare in ogni caso concreto l’impatto che l’accertamento dello status di figlio può avere sul benessere psico-fisico del minore e sulla stabilità delle relazioni familiari consolidate.

La giurisprudenza della Corte di Cassazione ha elaborato importanti principi interpretativi per bilanciare il diritto del figlio alla conoscenza delle proprie origini biologiche con l’esigenza di preservare equilibri familiari consolidati. La sentenza n. 8097/2014 ha stabilito che l’interesse del minore non può essere sacrificato in nome di una concezione astratta della verità biologica, dovendo il giudice valutare concretamente l’impatto della decisione sulla vita del bambino.

Particolare attenzione viene riservata ai casi in cui l’accertamento della filiazione intervenga dopo che si sono consolidati rapporti affettivi significativi con soggetti diversi dal genitore biologico. Il concetto di genitorialità sociale ha acquisito crescente rilevanza, specialmente nei casi di fecondazione eterologa o di adozione, dove prevale la dimensione relazionale rispetto a quella meramente biologica.

Il ruolo del curatore speciale, previsto dall’articolo 320 del Codice Civile, assume particolare importanza nelle procedure che coinvolgono minori, garantendo una rappresentanza processuale indipendente quando sussista conflitto di interessi con i genitori. La nomina del curatore speciale rappresenta una garanzia procedurale fondamentale per assicurare che l’interesse del minore sia adeguatamente tutelato nel corso del procedimento.

Effetti dell’accertamento dello status di figlio

L’accertamento positivo della filiazione produce effetti giuridici di carattere costitutivo che si estendono a tutti i rapporti derivanti dallo status di figlio, inclusi i diritti successori, alimentari e di mantenimento. La sentenza che dichiara la filiazione ha efficacia retroattiva, facendo decorrere gli effetti dal momento della nascita del figlio, salvo specifiche limitazioni previste dalla legge per tutelare i diritti acquisiti da terzi in buona fede.

Gli aspetti patrimoniali dell’accertamento della filiazione coinvolgono non solo i rapporti tra genitori e figli, ma anche quelli con altri componenti del nucleo familiare allargato. Il riconoscimento o l’accertamento giudiziale della filiazione attribuisce automaticamente diritti successori nei confronti di tutti i parenti del genitore, modificando potenzialmente equilibri ereditari consolidati e generando possibili conflitti tra eredi.

La disciplina transitoria introdotta dalla riforma del 2013 ha previsto meccanismi specifici per gestire le situazioni giuridiche formatesi sotto il vigore della precedente normativa, garantendo certezza ai rapporti consolidati e tutela delle aspettative legittime. Il principio di irretroattività della legge trova bilanciamento con l’esigenza di estendere le nuove tutele anche ai rapporti formatisi precedentemente, attraverso meccanismi di applicazione immediata delle disposizioni più favorevoli.

Le prospettive evolutive della materia sono influenzate dai continui sviluppi delle tecniche di procreazione medicalmente assistita e dall’emergere di nuove forme di genitorialità. La maternità surrogata, la fecondazione post mortem e le tecniche di editing genetico pongono sfide inedite al diritto di famiglia, richiedendo un continuo aggiornamento delle categorie giuridiche tradizionali e nuovi bilanciamenti tra diritti costituzionalmente protetti.

L’orientamento giurisprudenziale più recente evidenzia una crescente attenzione verso la dimensione europea della tutela dei diritti familiari, con particolare riferimento al principio del riconoscimento reciproco delle decisioni giudiziarie in materia di status personale. L’armonizzazione delle normative nazionali rappresenta una sfida cruciale per garantire certezza giuridica nelle situazioni transfrontaliere e tutelare efficacemente i diritti dei minori nel contesto dell’integrazione europea.

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• Il fondamento normativo della decadenza
• I presupposti per la dichiarazione di decadenza
• La valutazione della condotta pregiudizievole
• Il procedimento per la dichiarazione di decadenza
• Le conseguenze della decadenza
• Gli effetti sui rapporti con i nipoti
• La tutela del minore durante il procedimento
• Conclusioni sull’importanza della consulenza legale

La responsabilità genitoriale è uno dei pilastri fondamentali del diritto di famiglia, costituendo l’insieme di diritti e doveri che ogni genitore ha nei confronti dei propri figli. Questo istituto giuridico, che ha sostituito la precedente denominazione di “patria potestà” a seguito della riforma del 2012, comprende non solo l’obbligo di mantenimento economico, ma anche quello di educazione, istruzione e assistenza morale dei minori.

Tuttavia, esistono circostanze particolarmente gravi in cui la legge prevede la possibilità di decadere da tale responsabilità. La decadenza dalla responsabilità genitoriale rappresenta una delle misure più severe che l’ordinamento giuridico può adottare nei confronti di un genitore, configurandosi come un vero e proprio “extrema ratio” quando il comportamento del genitore risulta incompatibile con il benessere e l’interesse superiore del minore.

Il fondamento normativo della decadenza

La disciplina della decadenza dalla responsabilità genitoriale trova il suo fondamento principale nell’articolo 330 del Codice civile, che stabilisce i presupposti e le modalità attraverso cui un genitore può essere privato dei propri diritti e doveri nei confronti dei figli. Questa norma si inserisce nel più ampio quadro costituzionale dell’articolo 30 della Costituzione, che riconosce ai genitori il diritto-dovere di mantenere, istruire ed educare i figli, ma che implicitamente ammette la possibilità di limitazioni quando tale esercizio risulti contrario all’interesse del minore.

Il legislatore ha voluto creare un sistema di tutela che, pur rispettando il principio della centralità della famiglia naturale, non esiti a intervenire quando il genitore viola gravemente i propri doveri o tiene una condotta che può pregiudicare lo sviluppo fisico, psicologico o morale del figlio. La decadenza non è quindi una punizione fine a se stessa, ma uno strumento di protezione del minore.

I presupposti per la dichiarazione di decadenza

La dichiarazione di decadenza dalla responsabilità genitoriale non può essere pronunciata in via generica, ma richiede la sussistenza di presupposti specifici e tassativamente previsti dalla legge. L’articolo 330 del Codice civile individua tre ipotesi principali: la violazione o la trascuratezza dei doveri inerenti alla responsabilità genitoriale, l’abuso dei relativi poteri, e la condotta del genitore che risulti pregiudizievole per il figlio.

La violazione dei doveri genitoriali può manifestarsi attraverso l’abbandono materiale del minore, la mancata provvisione al mantenimento, l’omessa cura della salute o dell’educazione del figlio. Tuttavia, non ogni inadempimento comporta automaticamente la decadenza: è necessario che la violazione sia grave, sistematica e tale da compromettere seriamente il benessere del minore.

L’abuso dei poteri genitoriali si configura quando il genitore utilizza la propria posizione di autorità per fini diversi da quelli previsti dalla legge, ad esempio sfruttando economicamente il minore, impedendogli di mantenere rapporti con l’altro genitore senza giustificato motivo, o sottoponendolo a costrizioni fisiche o psicologiche eccessive.

La valutazione della condotta pregiudizievole

Particolare attenzione merita la terza ipotesi prevista dall’articolo 330, quella della condotta pregiudizievole per il figlio. La fattispecie è stata interpretata dalla giurisprudenza in modo estensivo, ricomprendendo non solo i comportamenti direttamente lesivi nei confronti del minore, ma anche quelli che, pur non essendo specificamente diretti contro di lui, possono comunque compromettere la sua crescita serena e il suo equilibrio psico-fisico.

La valutazione della pregiudizievole deve essere condotta caso per caso, tenendo conto dell’età del minore, delle sue specifiche esigenze, del contesto familiare e sociale in cui vive. I giudici hanno ritenuto pregiudizievoli, ad esempio, i comportamenti violenti anche se non diretti specificamente contro il figlio, l’abuso di alcool o sostanze stupefacenti, la condotta criminale abituale, le condizioni igienico-sanitarie gravemente inadeguate dell’ambiente domestico.

Il procedimento per la dichiarazione di decadenza

La dichiarazione di decadenza dalla responsabilità genitoriale non può avvenire d’ufficio, ma richiede l’instaurazione di un procedimento giudiziario specifico davanti al Tribunale per i minorenni. Il procedimento può essere avviato su istanza dell’altro genitore, del pubblico ministero, dei parenti del minore entro il quarto grado, o del tutore se il minore è sottoposto a tutela.

Il pubblico ministero riveste un ruolo centrale in questo tipo di procedimenti, non solo come possibile promotore dell’azione, ma anche come garante dell’interesse pubblico alla tutela del minore. La sua presenza è obbligatoria in tutte le fasi del procedimento e la sua valutazione ha un peso determinante nell’orientamento delle decisioni del tribunale.

Durante il procedimento, il giudice deve acquisire tutti gli elementi necessari per valutare la situazione del minore e la gravità della condotta del genitore: il che, può comportare l’acquisizione di consulenze tecniche, l’audizione di testimoni, l’ascolto del minore stesso se ha compiuto dodici anni o anche di età inferiore se capace di discernimento, e ogni altro mezzo di prova ritenuto utile per la decisione.

Le conseguenze della decadenza

La pronuncia di decadenza dalla responsabilità genitoriale comporta la perdita di tutti i diritti e doveri derivanti dalla responsabilità genitoriale nei confronti del figlio. Il genitore decaduto non può più prendere decisioni riguardanti l’educazione, l’istruzione, la salute del minore, non può amministrare i suoi beni, non può rappresentarlo negli atti civili.

Tuttavia, è importante sottolineare che la decadenza non comporta automaticamente la cessazione dell’obbligo di mantenimento. L’articolo 448 del Codice civile stabilisce espressamente che l’obbligo di prestare gli alimenti sussiste anche nei confronti del genitore decaduto dalla responsabilità genitoriale. La previsione si giustifica con la considerazione che il dovere di mantenimento deriva dal rapporto di filiazione, che rimane immutato nonostante la decadenza.

La revoca della decadenza e la reintegrazione

L’ordinamento giuridico prevede la possibilità che la decadenza dalla responsabilità genitoriale possa essere revocata quando cessano le ragioni che l’hanno determinata. L’articolo 332 del Codice civile stabilisce che il giudice può revocare la decadenza quando il genitore dia prova di aver cambiato condotta e quando la revoca risponda all’interesse del figlio.

La reintegrazione nella responsabilità genitoriale non è automatica, ma richiede una valutazione attenta da parte del tribunale. Il genitore deve dimostrare non solo di aver modificato il proprio comportamento, ma anche di aver acquisito la consapevolezza degli errori commessi e di essere in grado di svolgere adeguatamente il ruolo genitoriale.

Il procedimento di revoca segue le stesse regole previste per la dichiarazione di decadenza, ma con un’importante differenza: l’onere della prova spetta al genitore che chiede la reintegrazione, il quale deve fornire elementi concreti e convincenti del proprio cambiamento.

Gli effetti sui rapporti con i nipoti

Un aspetto spesso trascurato delle conseguenze della decadenza riguarda i rapporti con i nipoti. L’articolo 317 bis del Codice civile riconosce ai nonni il diritto di mantenere rapporti significativi con i nipoti, ma la decadenza del genitore può influire anche su questi rapporti, specialmente quando la condotta che ha portato alla decadenza possa risultare pregiudizievole anche per i nipoti.

La giurisprudenza ha affrontato questa delicata questione stabilendo che la valutazione deve essere condotta caso per caso, considerando se il comportamento del nonno decaduto dalla responsabilità genitoriale sui propri figli possa avere riflessi negativi anche sui nipoti. In alcuni casi, i tribunali hanno limitato o sospeso anche i rapporti con i nipoti, mentre in altri hanno mantenuto la possibilità di incontri protetti.

La tutela del minore durante il procedimento

Durante il procedimento di decadenza, il minore non può rimanere privo di tutela. Il tribunale deve adottare immediatamente i provvedimenti necessari per garantire la sua protezione, che possono includere l’affidamento all’altro genitore, ai parenti entro il quarto grado, o a una famiglia affidataria.

La nomina di un tutore diventa necessaria quando entrambi i genitori sono decaduti dalla responsabilità genitoriale o quando il genitore non decaduto non è in grado di provvedere adeguatamente al minore. Il tutore assume tutti i diritti e doveri che spetterebbero ai genitori, sotto la vigilanza del giudice tutelare.

L’importanza della consulenza legale

La decadenza dalla responsabilità genitoriale rappresenta uno degli istituti più complessi e delicati del diritto di famiglia, caratterizzato da profonde implicazioni non solo giuridiche ma anche umane e sociali. La sua applicazione richiede una valutazione attenta di tutti gli elementi del caso concreto, bilanciando il diritto del genitore con l’interesse superiore del minore.

La complessità della materia e la gravità delle conseguenze che ne derivano rendono indispensabile l’assistenza di un professionista qualificato che possa fornire una consulenza specializzata e guidare il cliente attraverso le diverse fasi del procedimento. Solo attraverso una difesa tecnica adeguata è possibile tutelare al meglio i propri diritti e quelli del minore coinvolto.

Per una consulenza personalizzata sui temi della responsabilità genitoriale e per ricevere assistenza legale specializzata in diritto di famiglia, non esitate a contattare il nostro studio legale. I nostri professionisti sono a vostra disposizione per analizzare la vostra situazione specifica e fornirvi il supporto giuridico di cui avete bisogno.

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• L’evoluzione storica: dalla patria potestà alla responsabilità genitoriale
• Il quadro normativo: articoli 315-bis e 316 del Codice Civile
• Contenuto e caratteristiche della responsabilità genitoriale
• L’esercizio congiunto e i meccanismi di risoluzione dei contrasti
• La responsabilità genitoriale nelle situazioni di crisi familiare
• I provvedimenti limitativi: articoli 330 e 333 del Codice Civile
• La competenza giurisdizionale
• L’ascolto del minore
• Le prospettive future e i profili critici
• Considerazioni conclusive

L’istituto della responsabilità genitoriale rappresenta uno degli aspetti più significativi e delicati del diritto di famiglia contemporaneo. Con il D.Lgs. n. 154 del 2013, entrato in vigore il 7 febbraio 2014, il legislatore italiano ha operato una trasformazione terminologica e sostanziale di portata storica, sostituendo il concetto tradizionale di “potestà genitoriale” con quello più moderno e pregnante di “responsabilità genitoriale”.

L’evoluzione non costituisce un mero cambio di nomenclatura, ma riflette un profondo mutamento di paradigma nella concezione del rapporto tra genitori e figli, orientato verso la piena tutela dell’interesse superiore del minore.

L’evoluzione storica: dalla patria potestà alla responsabilità genitoriale

Il percorso evolutivo che ha condotto all’attuale disciplina della responsabilità genitoriale affonda le proprie radici nella trasformazione della famiglia italiana dal dopoguerra ad oggi. L’originario concetto di patria potestà, eredità del diritto romano, configurava un potere assoluto del pater familias sui membri della famiglia, caratterizzato da una marcata asimmetria nei rapporti intrafamiliari e da una concezione autoritaria dell’autorità genitoriale.

La riforma del diritto di famiglia del 1975, attraverso la Legge n. 151, ha rappresentato il primo decisivo momento di svolta, introducendo il principio della parità tra i coniugi nell’esercizio dei poteri-doveri verso i figli e sostituendo la patria potestà con la potestà genitoriale. Tuttavia, è solo con la riforma del 2013 che si è giunti all’attuale formulazione, che privilegia il concetto di responsabilità rispetto a quello di potere, sottolineando così la finalità protettiva e formativa dell’istituto piuttosto che la sua dimensione coercitiva.

La denominazione “responsabilità genitoriale” trae ispirazione dalla definizione europea contenuta nell’articolo 2 del Regolamento (CE) n. 2201/2003, che definisce tale concetto come “i diritti e doveri di cui è investita una persona fisica o giuridica in virtù di una decisione giudiziaria, della legge o di un accordo in vigore riguardanti la persona o i beni di un minore”. La scelta terminologica evidenzia la volontà del legislatore di allineare l’ordinamento interno agli standard europei e di privilegiare una visione funzionale dell’istituto, orientata alla cura e protezione del minore.

Il quadro normativo: articoli 315-bis e 316 del Codice Civile

La disciplina della responsabilità genitoriale si articola principalmente intorno a due disposizioni fondamentali del Codice Civile: l’articolo 315-bis, che delinea i diritti e doveri del figlio, e l’articolo 316, che regola specificatamente l’esercizio della responsabilità genitoriale.

L’articolo 315-bis del Codice Civile stabilisce che “il figlio ha diritto di essere mantenuto, educato, istruito e assistito moralmente dai genitori, nel rispetto delle sue capacità, delle sue inclinazioni naturali e delle sue aspirazioni”. Questa disposizione cristallizza il principio fondamentale secondo cui l’esercizio della responsabilità genitoriale deve essere sempre orientato al superiore interesse del minore, tenendo conto della sua personalità in formazione e delle sue specifiche attitudini.

Il medesimo articolo prevede inoltre che “il figlio ha diritto di crescere in famiglia e di mantenere rapporti significativi con i parenti”, sancendo così l’importanza del legame familiare allargato e riconoscendo al minore il diritto a preservare le relazioni affettive con nonni, zii e altri parenti. Di particolare rilievo è anche il riconoscimento del diritto del figlio minore che abbia compiuto dodici anni, “e anche di età inferiore ove capace di discernimento”, di essere ascoltato in tutte le questioni e procedure che lo riguardano.

L’articolo 316 del Codice Civile, nella sua formulazione attuale, stabilisce che “entrambi i genitori hanno la responsabilità genitoriale che è esercitata di comune accordo tenendo conto delle capacità, delle inclinazioni naturali e delle aspirazioni del figlio”. La norma prosegue precisando che i genitori, sempre di comune accordo, stabiliscono la residenza abituale del minore e adottano le scelte relative alla sua istruzione ed educazione.

Contenuto e caratteristiche della responsabilità genitoriale

La responsabilità genitoriale si configura come un complesso unitario di poteri-doveri che i genitori sono chiamati ad esercitare nell’interesse esclusivo del figlio minore. A differenza della tradizionale potestà, caratterizzata da una dimensione prevalentemente autoritaria, la responsabilità genitoriale si fonda su una concezione funzionale e protettiva, che pone al centro dell’attenzione il benessere e lo sviluppo armonico della personalità del minore.

Il contenuto della responsabilità genitoriale abbraccia sia aspetti di natura personale che patrimoniale. Sul versante personale, essa comprende il dovere di cura, educazione, istruzione e assistenza morale del figlio, nonché la rappresentanza legale del minore in tutti gli atti giuridici di ordinaria e straordinaria amministrazione. Gli aspetti patrimoniali riguardano invece l’amministrazione dei beni del figlio e l’usufrutto legale sui medesimi, disciplinato dagli articoli 324 e seguenti del Codice Civile.

Un elemento caratterizzante della responsabilità genitoriale è la sua natura indisponibile e irrinunciabile. I genitori non possono sottrarsi all’esercizio di tale responsabilità attraverso accordi privati o rinunce, poiché essa è funzionalmente destinata alla tutela di un soggetto in condizione di minorazione giuridica. La Corte di Cassazione ha chiarito in più occasioni che “la responsabilità genitoriale costituisce un munus pubblico che non tollera deroghe convenzionali” (Cass. Civ., Sez. I, n. 3661/2023).

La responsabilità genitoriale è inoltre caratterizzata dalla temporaneità: essa si estingue automaticamente al raggiungimento della maggiore età del figlio, salvo i casi di interdizione o inabilitazione, ovvero in caso di emancipazione del minore. Tuttavia, permangono gli obblighi di mantenimento qualora il figlio maggiorenne non abbia raggiunto l’indipendenza economica, secondo la consolidata giurisprudenza di legittimità.

L’esercizio congiunto e i meccanismi di risoluzione dei contrasti

Il principio cardine che governa l’esercizio della responsabilità genitoriale è quello della genitorialità condivisa, sancito dall’articolo 316 del Codice Civile. Entrambi i genitori sono titolari a pieno titolo della responsabilità genitoriale e la esercitano congiuntamente, dovendo assumere di comune accordo tutte le decisioni di maggiore rilevanza per la vita del figlio.

Tra le decisioni che richiedono necessariamente il consenso di entrambi i genitori rientrano la scelta della residenza abituale del minore e quella dell’istituto scolastico. La recente riforma introdotta dal D.Lgs. n. 149/2022 (cosiddetta “Riforma Cartabia”) ha precisato che tale consenso è richiesto anche prima della separazione dei coniugi, eliminando ogni residua ambiguità interpretativa.

Il legislatore ha tuttavia previsto un meccanismo di risoluzione dei contrasti che possono insorgere tra i genitori nell’esercizio della responsabilità genitoriale. L’articolo 316 stabilisce che “in caso di contrasto su questioni di particolare importanza, ciascuno dei genitori può ricorrere senza formalità al giudice”, indicando i provvedimenti che ritiene più idonei. Il giudice competente, dopo aver sentito entrambi i genitori e disposto l’ascolto del figlio minore che abbia compiuto dodici anni (o anche di età inferiore se capace di discernimento), tenta di raggiungere una soluzione concordata. Qualora ciò non sia possibile, adotta la soluzione che ritiene più adeguata all’interesse del figlio.

La giurisprudenza di legittimità ha chiarito che il ricorso al giudice per la risoluzione dei contrasti deve essere considerato come “extrema ratio”, da utilizzare solo quando sia effettivamente impossibile raggiungere un accordo e la questione rivesta particolare importanza per la vita del minore (Cass. Civ., Sez. I, n. 28244/2019).

La responsabilità genitoriale nelle situazioni di crisi familiare

L’ordinamento italiano ha da tempo abbandonato il principio secondo cui la crisi del rapporto coniugale dovesse necessariamente comportare la perdita della responsabilità genitoriale da parte di uno dei genitori. La Legge n. 54/2006 ha introdotto il principio dell’affidamento condiviso come regola generale, stabilendo che la responsabilità genitoriale permane in capo ad entrambi i genitori anche dopo la separazione, il divorzio o la cessazione della convivenza more uxorio.

L’articolo 337-ter del Codice Civile stabilisce che “la responsabilità genitoriale è esercitata da entrambi i genitori” e che le decisioni di maggiore interesse per i figli sono assunte di comune accordo, tenendo conto delle capacità, dell’inclinazione naturale e delle aspirazioni dei figli. Per le questioni di ordinaria amministrazione, invece, i genitori possono esercitare la responsabilità genitoriale separatamente durante i periodi di permanenza del figlio presso ciascuno di essi.

L’affidamento esclusivo ad uno solo dei genitori costituisce un’eccezione, adottabile dal giudice solo quando l’affidamento condiviso risulti contrario all’interesse del minore. L’articolo 337-quater del Codice Civile prevede che in tal caso “l’esercizio della responsabilità genitoriale è attribuito al genitore affidatario”, mentre l’altro genitore conserva il diritto-dovere di vigilare sull’istruzione, educazione e condizioni di vita del figlio.

La giurisprudenza ha individuato alcune situazioni tipo che possono giustificare l’affidamento esclusivo: la presenza di gravi conflitti tra i genitori tali da compromettere l’equilibrio psico-fisico del minore, condotte di uno dei genitori pregiudizievoli per il figlio, episodi di violenza domestica o comportamenti volti a screditare l’altro genitore (cosiddetta “alienazione parentale”).

I provvedimenti limitativi: articoli 330 e 333 del Codice Civile

L’ordinamento prevede specifici strumenti di tutela del minore per i casi in cui l’esercizio della responsabilità genitoriale risulti inadeguato o dannoso. Gli articoli 330 e 333 del Codice Civile disciplinano rispettivamente la decadenza dalla responsabilità genitoriale e i provvedimenti limitativi in caso di condotte pregiudizievoli.

L’articolo 330 del Codice Civile stabilisce che “il giudice può pronunciare la decadenza dalla responsabilità genitoriale quando il genitore viola o trascura i doveri ad essa inerenti o abusa dei relativi poteri con grave pregiudizio del figlio”. La decadenza rappresenta la sanzione più grave prevista dall’ordinamento e comporta la perdita di tutti i diritti e doveri derivanti dalla responsabilità genitoriale.

La Corte di Cassazione ha precisato che la decadenza costituisce una “extrema ratio” cui ricorrere solo quando l’interesse del figlio a crescere nel contesto familiare d’origine non possa essere idoneamente tutelato con altre misure meno invasive (Cass. Civ., Sez. I, n. 23669/2023). Per la pronuncia di decadenza non è sufficiente che il genitore abbia violato i propri doveri, ma occorre anche che da ciò sia conseguito un grave e specifico pregiudizio per il figlio.

L’articolo 333 del Codice Civile prevede invece i cosiddetti “provvedimenti convenienti” per i casi in cui la condotta del genitore non sia tale da giustificare la decadenza ma risulti comunque pregiudizievole per il figlio. Il giudice può adottare le misure che ritiene più appropriate alle circostanze del caso, incluso l’allontanamento del figlio dalla residenza familiare o del genitore che maltratta o abusa del minore.

La giurisprudenza ha chiarito che per l’adozione dei provvedimenti ex articolo 333 non è necessario che la condotta del genitore abbia già causato un danno al figlio, essendo sufficiente l’obiettiva attitudine della stessa ad arrecare nocumento anche solo eventuale al minore (Cass. Civ., Sez. I, n. 32537/2023).

La competenza giurisdizionale

La competenza sui procedimenti relativi alla responsabilità genitoriale è ripartita tra il Tribunale Ordinario e il Tribunale per i Minorenni secondo criteri specifici delineati dall’articolo 38 delle Disposizioni di Attuazione del Codice Civile, come modificato dalla Legge n. 219/2012.

Il Tribunale Ordinario è competente per tutti i provvedimenti riguardanti i figli nei procedimenti di separazione, divorzio, annullamento del matrimonio e nei giudizi relativi ai figli nati fuori del matrimonio. Tale competenza si estende anche ai provvedimenti ex articoli 330 e 333 del Codice Civile quando sia già pendente un giudizio di separazione o divorzio (principio della “vis attractiva”).

Il Tribunale per i Minorenni mantiene invece la competenza generale sui provvedimenti di decadenza e limitazione della responsabilità genitoriale negli altri casi, nonché su tutti i procedimenti che non rientrano nella competenza del Tribunale Ordinario. La Corte di Cassazione a Sezioni Unite ha precisato che la “vis attractiva” del giudice ordinario opera solo quando il procedimento per la responsabilità genitoriale sia successivo all’instaurazione del giudizio di separazione o divorzio (Cass. Civ., SS.UU., n. 32359/2018).

Particolarmente delicata è la questione dei provvedimenti d’urgenza, che possono essere adottati sia dal Tribunale per i Minorenni ai sensi dell’articolo 336 del Codice Civile, sia dal Tribunale Ordinario nell’ambito dei procedimenti di sua competenza. La giurisprudenza ha chiarito che tali provvedimenti sono immediatamente esecutivi e impugnabili mediante reclamo davanti alla Corte d’Appello competente.

L’ascolto del minore

Una delle innovazioni più significative introdotte dalla riforma del 2013 riguarda il rafforzamento del diritto del minore ad essere ascoltato nelle procedure che lo riguardano. L’articolo 315-bis del Codice Civile stabilisce che il figlio minore che abbia compiuto dodici anni, “e anche di età inferiore ove capace di discernimento”, ha diritto di essere ascoltato in tutte le questioni e procedure che lo riguardano.

L’ascolto del minore non costituisce una mera formalità processuale, ma rappresenta uno strumento essenziale per la tutela del suo interesse superiore. La Corte di Cassazione ha chiarito che l’omessa audizione del minore nei procedimenti che lo riguardano comporta nullità della decisione, salvo che tale ascolto risulti manifestamente superfluo o contrario all’interesse del minore stesso (Cass. Civ., Sez. I, n. 19327/2015).

Le modalità dell’ascolto sono disciplinate dall’articolo 473-bis.5 del Codice di Procedura Civile, che prevede che il minore debba essere sentito “dal presidente del tribunale o dal giudice delegato”, anche attraverso l’ausilio di esperti o di altri soggetti qualificati. Il giudice può decidere di sentire il minore da solo, vietare l’interlocuzione con i genitori e i difensori, o disporre una consulenza tecnica specialistica.

La valutazione della “capacità di discernimento” del minore infradicenne è rimessa alla discrezionalità del giudice, che deve verificare case by case la maturità psicologica e la capacità di comprensione del minore in relazione alla specifica questione da decidere.

Le prospettive future e i profili critici

L’evoluzione dell’istituto della responsabilità genitoriale verso forme sempre più rispettose dei diritti del minore rappresenta un processo in continua evoluzione, che deve confrontarsi con le trasformazioni sociali e familiari della società contemporanea. Tra i profili più dibattuti dalla dottrina e dalla giurisprudenza vi è quello relativo alle nuove forme di genitorialità conseguenti alle tecniche di procreazione medicalmente assistita e al riconoscimento delle unioni civili.

La Legge n. 76/2016 (Legge Cirinnà) ha introdotto nell’ordinamento il riconoscimento delle unioni civili tra persone dello stesso sesso, ponendo delicate questioni interpretative in relazione all’esercizio della responsabilità genitoriale. Sebbene la legge non preveda espressamente la possibilità di adozione per le coppie unite civilmente, la giurisprudenza di merito ha in alcuni casi riconosciuto l’adozione in casi particolari ai sensi dell’articolo 44 della Legge n. 184/1983.

Un altro aspetto critico riguarda la gestione dei conflitti tra genitori nell’esercizio della responsabilità genitoriale, particolarmente nelle situazioni di alta conflittualità. La prassi giurisprudenziale ha evidenziato l’utilità di strumenti alternativi di risoluzione delle controversie, come la mediazione familiare e la coordinazione genitoriale, volti a preservare la bigenitorialità pur in presenza di rapporti conflittuali tra gli ex coniugi.

Infine, merita attenzione il tema della responsabilità civile dei genitori per i danni cagionati dai figli minori, disciplinata dall’articolo 2048 del Codice Civile. La giurisprudenza ha progressivamente evolutosi verso un’interpretazione sempre più rigorosa degli obblighi di sorveglianza e educazione, che devono essere adempiuti dai genitori non solo attraverso specifiche prescrizioni e divieti, ma mediante un’opera di formazione morale volta a trasmettere al figlio il rispetto delle regole del vivere civile e dei diritti altrui.

Considerazioni conclusive

La responsabilità genitoriale rappresenta oggi uno degli istituti più significativi del diritto di famiglia, caratterizzato da una continua evoluzione volta a bilanciare le prerogative genitoriali con il superiore interesse del minore. Il passaggio dalla tradizionale potestà alla moderna responsabilità genitoriale non ha comportato solo un mutamento terminologico, ma ha segnato una vera e propria rivoluzione copernicana nella concezione dei rapporti intrafamiliari.

L’attuale disciplina, ispirata ai principi della Convenzione di New York sui diritti del fanciullo del 1989 e alle normative europee in materia, pone al centro dell’attenzione il benessere del minore e il rispetto della sua personalità in formazione. I genitori sono chiamati ad esercitare la responsabilità genitoriale non come titolari di un potere assoluto, ma come soggetti investiti di una funzione pubblica orientata alla cura e protezione del figlio.

La sfida per il futuro consiste nel continuare ad adeguare l’istituto alle trasformazioni sociali e familiari, garantendo sempre la massima tutela dei diritti dei minori e promuovendo modelli educativi rispettosi della loro dignità e autonomia. In questa prospettiva, appare fondamentale il ruolo degli operatori del diritto, chiamati a interpretare e applicare le norme in chiave evolutiva, tenendo sempre presente che l’interesse superiore del minore costituisce il principio guida di ogni decisione che lo riguardi.

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• • Un principio che viene da lontano
  • Cosa si intende per “interesse del minore”
  • L’affidamento condiviso: la regola, non l’eccezione
  • La bigenitorialità: un diritto del figlio, non dei genitori
  • Quando i genitori non trovano un accordo: il ruolo del giudice
  • Responsabilità genitoriale: un cambio di prospettiva
  • Affidarsi a un professionista: la differenza che fa la differenza

Quando una coppia con figli decide di separarsi, il percorso giuridico che si apre non riguarda soltanto i due adulti coinvolti. Al centro di ogni decisione (dalla scelta del genitore collocatario all’ammontare del mantenimento, dall’affidamento alle modalità di frequentazione) c’è una persona che non ha voce in capitolo nella crisi di coppia, ma che ne subisce le conseguenze più profonde: il figlio minore.

Per questo motivo, l’ordinamento italiano ha costruito l’intero sistema del diritto di famiglia attorno a un principio fondamentale, riconosciuto sia a livello nazionale che internazionale: l’interesse superiore del minore.

Un principio che viene da lontano

Il concetto di “interesse superiore del minore” non nasce nel diritto italiano, ma affonda le sue radici nel diritto internazionale. La fonte più autorevole è la Convenzione ONU sui Diritti del Fanciullo del 1989, ratificata dall’Italia nel 1991, che all’articolo 3 stabilisce con chiarezza che in qualsiasi decisione che riguardi un minore (adottata da tribunali, autorità amministrative o istituzioni pubbliche e private) il suo interesse deve rappresentare una considerazione prioritaria e non derogabile.

Si tratta di un obbligo direttamente vincolante per tutti gli Stati aderenti, invocabile davanti ai giudici nazionali e utilizzato dalla giurisprudenza come parametro concreto per valutare la correttezza di ogni provvedimento che incida sulla vita di un bambino.

Cosa si intende per “interesse del minore”

Una delle prime domande che si pone chi affronta una separazione è: ma cosa significa, in pratica, che il giudice decide “nell’interesse del figlio”? La risposta non è mai astratta, perché questo principio si traduce in una valutazione caso per caso che il giudice è tenuto a compiere con rigore.

In linea generale, il benessere del minore comprende sia la dimensione materiale (garantire un tenore di vita adeguato, l’accesso all’istruzione, alle cure mediche, a una casa stabile) sia quella morale e affettiva, che riguarda il diritto del bambino a crescere in un ambiente sereno, mantenendo legami significativi con entrambi i genitori, con i nonni e con le figure di riferimento di ciascun ramo familiare.

L’articolo 337-ter del Codice Civile è esplicito su questo punto: il figlio minore ha il diritto di mantenere un rapporto equilibrato e continuativo con ciascuno dei genitori, di ricevere cura, educazione, istruzione e assistenza morale da entrambi, e di conservare rapporti significativi con gli ascendenti e con i parenti di ciascun ramo genitoriale. Il giudice adotta i propri provvedimenti con esclusivo riferimento all’interesse morale e materiale della prole: non esistono, in questo ambito, spazi per vendicare torti coniugali o per usare i figli come strumento di pressione sull’altro genitore.

L’affidamento condiviso: la regola, non l’eccezione

Una delle conseguenze più importanti di questo principio riguarda il regime di affidamento. Con la Legge n. 54 del 2006, l’Italia ha compiuto una scelta netta: l’affidamento condiviso è diventato il modello ordinario, quello che il giudice deve applicare come regola generale, salvo situazioni eccezionali. Questo significa che entrambi i genitori continuano a esercitare la responsabilità genitoriale dopo la separazione, prendendo insieme le decisioni più importanti per la vita del figlio: la scuola, le cure mediche, la residenza abituale.

È fondamentale comprendere che affidamento condiviso non significa necessariamente che il bambino trascorra il 50% del tempo con ciascun genitore. La legge distingue tra affidamento, che riguarda chi ha il potere decisionale, e collocazione prevalente, che indica con quale genitore il figlio vive stabilmente. Nella maggior parte dei casi viene individuato un genitore collocatario, mentre l’altro dispone di tempi di frequentazione regolari e significativi.

L’affidamento esclusivo, invece, rimane una misura residuale. La giurisprudenza è consolidata nel ritenerlo applicabile solo in presenza di situazioni gravi: incapacità manifesta di uno dei genitori, condotte violente o abusanti, o comportamenti che compromettano in modo serio lo sviluppo psicofisico del minore. Il semplice conflitto tra i coniugi, per quanto acceso, non è di per sé sufficiente a giustificare l’esclusione di un genitore dall’affidamento.

La bigenitorialità: un diritto del figlio, non dei genitori

Un concetto che negli ultimi anni ha acquisito sempre maggiore peso nella giurisprudenza è quello di bigenitorialità. Riconosciuto anche dall’articolo 8 della Convenzione Europea dei Diritti dell’Uomo, esso afferma che ogni minore ha il diritto di crescere con la presenza attiva di entrambi i genitori, anche quando questi non vivono più insieme.

È importante ribadirlo con forza: la bigenitorialità è un diritto del figlio, non dei genitori. Non si tratta di garantire a ciascun genitore un uguale “spazio” nella vita del bambino per ragioni di parità tra adulti, ma di tutelare il minore stesso, che ha bisogno di entrambe le sue figure genitoriali per costruire la propria identità affettiva e relazionale.

Quando uno dei genitori adotta comportamenti che ostacolano il rapporto tra il figlio e l’altro genitore, limitando le visite, denigrandolo sistematicamente davanti al bambino, o impedendo la comunicazione, non sta danneggiando solo l’ex partner: sta ledendo un diritto fondamentale del figlio. La Corte di Cassazione ha ribadito più volte che tali condotte devono essere valutate come elementi negativi nella definizione dell’affidamento, poiché rivelano l’incapacità del genitore di anteporre il benessere del bambino ai propri conflitti personali.

Quando i genitori non trovano un accordo: il ruolo del giudice

Nella pratica, non sempre i genitori riescono a gestire autonomamente le decisioni relative ai figli dopo la separazione. Quando il disaccordo è persistente (sulla scuola da scegliere, sul luogo di residenza, sulle cure mediche) il giudice ha il potere di intervenire e attribuire la decisione al genitore che, nel caso concreto, ritiene più idoneo a tutelare l’interesse del figlio.

In alcune situazioni particolarmente conflittuali, il tribunale può anche nominare un curatore speciale del minore o disporre l’ascolto del bambino stesso, obbligatorio per i minori che hanno già compiuto dodici anni, al fine di acquisire una visione più completa della sua condizione e dei suoi bisogni. La voce del minore non è vincolante per il giudice, ma costituisce un elemento di valutazione importante, da ponderare insieme a tutti gli altri elementi del caso.

Responsabilità genitoriale: un cambio di prospettiva

Vale la pena soffermarsi su una trasformazione lessicale che riflette un cambiamento culturale profondo. Il Decreto Legislativo n. 154 del 2013 ha sostituito la vecchia espressione “potestà genitoriale” con quella di “responsabilità genitoriale”. Non si tratta di una semplice questione di parole. Il passaggio da “potestà” a “responsabilità” segna il definitivo abbandono di una visione nella quale i genitori esercitavano un potere sul figlio, a favore di una concezione nella quale il genitore è titolare di obblighi verso il figlio: obblighi di assistenza, educazione, ascolto, protezione.

Il minore non è più oggetto passivo delle decisioni altrui, ma soggetto titolare di diritti autonomi che l’ordinamento riconosce e tutela attivamente. Un’evoluzione che è il riflesso più autentico di ciò che il principio dell’interesse superiore del minore significa nella sua accezione più moderna.

Affidarsi a un professionista: la differenza che fa la differenza

Le separazioni sono momenti di grande fragilità, nei quali le emozioni rischiano di offuscare la lucidità necessaria per prendere decisioni che avranno effetti duraturi sulla vita dei propri figli. Conoscere i propri diritti, comprendere come si articola la tutela del minore e sapere quali strumenti offre l’ordinamento è il primo passo per affrontare questo percorso in modo consapevole.

Se stai vivendo una separazione o un divorzio e vuoi capire come proteggere al meglio i tuoi figli, o se hai dubbi sull’affidamento, sul mantenimento o su qualsiasi altra questione legata alla responsabilità genitoriale, contatta il nostro studio legale. Ti offriremo una consulenza personalizzata, chiara e concreta, per aiutarti a orientarti in un momento che non devi affrontare da solo.

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• Come funziona il mantenimento diretto
• I presupposti richiesti dalla legge e dalla giurisprudenza
• Vantaggi e criticità del modello
• Come cambia la situazione nel tempo
• Una recente sentenza 
• Il mantenimento del figlio maggiorenne 
• La vicenda in primo grado
• Il secondo grado di giudizio
• Il terzo grado di giudizio
• La decisione della Cassazione 

Quando una coppia con figli si separa o divorzia, uno dei temi più delicati da affrontare riguarda il modo in cui ciascun genitore contribuirà al mantenimento dei minori. Il legislatore italiano, nel tempo, ha riconosciuto due modalità principali: il mantenimento indiretto, che consiste nel versamento di un assegno periodico da un genitore all’altro, e il mantenimento diretto, in cui ciascun genitore provvede autonomamente e in prima persona alle spese dei figli durante il tempo in cui questi sono con lui o con lei.

Il mantenimento diretto, dunque, non si traduce in un flusso di denaro tra ex coniugi o ex conviventi, ma in un sistema in cui ogni genitore sostiene direttamente i costi legati alla vita quotidiana del figlio: vitto, abbigliamento, materiale scolastico, attività sportive e ricreative, e così via. Questa modalità, prevista dall’articolo 337-ter del codice civile, è applicabile quando il giudice la ritenga adeguata alla situazione concreta e, in particolare, quando i tempi di permanenza del figlio presso ciascun genitore siano equilibrati.

Come funziona il mantenimento diretto

Il modello del mantenimento diretto presuppone che entrambi i genitori dispongano di redditi sufficienti e sostanzialmente equivalenti, e che il figlio trascorra periodi di tempo paragonabili con ciascuno di loro. In queste condizioni, il giudice può stabilire che non vi sia alcun assegno periodico tra le parti, perché ogni genitore copre le spese ordinarie durante i propri giorni di affidamento.

Restano tuttavia da disciplinare le spese straordinarie, ovvero quelle non prevedibili o non ricorrenti: spese mediche rilevanti, interventi odontoiatrici, soggiorni all’estero, attività extrascolastiche scelte di comune accordo. Queste vengono generalmente ripartite in percentuale tra i genitori, secondo quanto stabilito nel provvedimento giudiziale o nell’accordo omologato.

È importante sottolineare che il mantenimento diretto non significa assenza di obblighi economici: ciascun genitore rimane pienamente responsabile del benessere materiale del figlio. La differenza sta nel modo in cui tale responsabilità viene esercitata, in forma diretta anziché attraverso il trasferimento di somme all’altro genitore.

I presupposti richiesti dalla legge e dalla giurisprudenza

L’adozione del mantenimento diretto non è automatica né scontata. Il giudice è chiamato a valutare attentamente la situazione economica e familiare di entrambi i genitori, tenendo conto di criteri precisi: le risorse di ciascuno, le esigenze del figlio, il tenore di vita goduto durante la convivenza, i tempi di permanenza del minore con ciascun genitore e le capacità reddituali effettive, anche potenziali.

La giurisprudenza italiana ha progressivamente chiarito i limiti applicativi di questo istituto. La Corte di Cassazione, in diverse pronunce, ha ribadito che il mantenimento diretto è possibile solo in presenza di una reale parità di condizioni economiche tra i genitori e di una collocazione del figlio effettivamente alternata. In assenza di questi presupposti, il giudice è tenuto a disporre comunque un assegno perequativo, ossia un contributo che ristabilisca l’equilibrio tra le due sfere patrimoniali a tutela del minore. Sul punto, si segnala l’orientamento espresso dalla Cassazione con la sentenza n. 9649/2024, che ha confermato come la disparità reddituale tra i genitori imponga la previsione di un assegno anche in caso di affidamento condiviso con tempi paritetici.

Vantaggi e criticità del modello

Il mantenimento diretto presenta indubbi vantaggi quando le condizioni per applicarlo sono concretamente sussistenti. Riduce i conflitti legati al controllo sull’utilizzo dell’assegno, responsabilizza entrambi i genitori in modo simmetrico e valorizza la parità dei ruoli genitoriali, in linea con la filosofia dell’affidamento condiviso. Per i figli, può significare una maggiore continuità nelle cure e nell’attenzione da parte di entrambe le figure genitoriali.

Tuttavia, esistono criticità che non vanno sottovalutate. La gestione delle spese straordinarie, in assenza di accordo, può diventare fonte di nuovi conflitti. La mancanza di un trasferimento monetario non elimina la possibilità di squilibri: se uno dei due genitori è economicamente più forte, il figlio potrebbe sperimentare livelli di vita sensibilmente diversi a seconda di dove si trova. Infine, la prova della sostenibilità economica del modello richiede una valutazione accurata dei redditi effettivi, che non sempre è agevole da condurre.

Come cambia la situazione nel tempo

Gli accordi o i provvedimenti sul mantenimento non sono immutabili. Il diritto di famiglia prevede la possibilità di chiedere la revisione delle condizioni stabilite ogni volta che sopravvenga un mutamento significativo delle circostanze: una perdita del lavoro, un nuovo nucleo familiare, una variazione sensibile dei bisogni del figlio, oppure uno spostamento dei tempi di permanenza.

Nel caso del mantenimento diretto, questa dinamicità è ancora più rilevante: se le condizioni di parità che ne giustificavano l’adozione vengono meno, è necessario rivedere l’assetto e valutare l’introduzione di un assegno periodico. La stabilità economica del figlio deve sempre essere l’obiettivo prioritario, al di là delle preferenze o delle convenienze dei genitori.

Affidarsi a un professionista fa la differenza

Il mantenimento diretto è uno strumento efficace, ma la sua corretta applicazione richiede una valutazione tecnica e una strategia legale ben costruita. Ogni situazione familiare è diversa, e ciò che funziona per una coppia può essere inadeguato per un’altra. Scegliere il modello sbagliato, o non tutelarsi adeguatamente in sede di accordo, può avere conseguenze concrete e durature per sé e per i propri figli.

Se stai affrontando una separazione o un divorzio e vuoi capire quale soluzione sia più adatta alla tua situazione, il nostro studio è a tua disposizione. Contattaci per fissare un primo colloquio: analizzeremo insieme la tua situazione e ti forniremo un’assistenza concreta, chiara e orientata ai tuoi reali interessi.

Sentenza sul mantenimento del figlio maggiorenne

La Corte di Cassazione si è pronunciata pochi giorni fa sul mantenimento del figlio maggiorenne. La pronuncia in particolare verteva sul versamento diretto dell’assegno al figlio. La decisione della Suprema Corte ha negato la possibilità dell’obbligato alla corresponsione dell’assegno di decidere di versare l’assegno direttamente al figlio divenuto maggiorenne, anche in presenza di un accordo con il beneficiario e l’ex coniuge ovvero anche se il contributo corrisposto è stato effettivamente utilizzato dal figlio per mantenersi. Solo un provvedimento del giudice infatti, ai sensi dell’articolo 337-septies, primo comma, del codice civile, può stabilire che l’assegno di mantenimento venga corrisposto direttamente all’avente diritto.

Il mantenimento del figlio maggiorenne

Ai sensi del codice civile i figli maggiorenni hanno diritto al mantenimento quando non sono economicamente autosufficienti oppure quando sono affetti da handicap.

L’articolo 337-septies del codice civile recita: “Il giudice, valutate le circostanze, può disporre in favore dei figli maggiorenni non indipendenti economicamente il pagamento di un assegno periodico. Tale assegno, salvo diversa determinazione del giudice, è versato direttamente all’avente diritto. Ai figli maggiorenni portatori di handicap grave si applicano integralmente le disposizioni previste in favore dei figli minori”. 

Come si legge nella norma sopra riportata dunque in sede di separazione e divorzio il giudice può disporre che un genitore contribuisca al mantenimento del figlio mediante l’assegno di mantenimento. Il beneficiario dell’assegno tuttavia può perdere il diritto all’assegno se volontariamente non si trova un’occupazione, se è passato un certo periodo di tempo dal completamento del percorso di studi o, logicamente, se acquisisce un reddito tale da metterlo in grado di mantenersi.

Fin d’ora, tuttavia, non sono stati esauriti tutti i dubbi circa le modalità di corresponsione dell’assegno. L’assegno può essere corrisposto all’ex coniuge che convive con il figlio, il quale assume la posizione di creditore, anche se ne beneficia il figlio, oppure direttamente al figlio che assume direttamente la posizione di creditore. A chiarire tuttavia quando può aversi l’una o l’altra ipotesi è stata la Corte di Cassazione intervenuta con l’ultima pronuncia ovvero l’ordinanza 9700/2021. La vicenda verrà esposto nelle prossime righe.

I fatti della vicenda sul versamento diretto del mantenimento al figlio maggiorenne e il primo grado di giudizio

La vicenda attiene un nucleo familiare composto da una coppia di genitori e un figlio.

La coppia nel 2002 si separa in via giudiziale e il Tribunale di Padova dichiara il marito obbligato al mantenimento del figlio minore.

Nel 2011 la donna chiede l’intimazione di pagamento tramite un atto di precetto al marito di una consistente somma di denaro a titolo di assegno di mantenimento per il figlio non versato.

L’uomo si oppone all’esecuzione deducendo di aver sempre adempiuto il proprio obbligo. In particolare tale obbligo sarebbe stato adempiuto fino ad una certa data pagando il mantenimento alla moglie e successivamente, dopo poco tempo che il figlio era divenuto maggiorenne, direttamente a quest’ultimo.

Il Tribunale nel 2014 accoglie l’opposizione e conferma quanto opposto dall’uomo. Giustifica la propria decisione sulla base degli accordi intercorsi tra marito, moglie e figlio, allegati agli atti, ritenendoli validi ai fini della modulazione del pagamento dell’assegno.

Il secondo grado di giudizio

La donna, soccombente in primo grado, ricorre in appello, sede in cui risulta vincitrice. La Corte d’Appello adita, quella di Venezia, scardina completamente quanto sostenuto dal Tribunale di primo grado ritenendo che:

• il beneficiario dell’assegno di mantenimento è il figlio che fino a quando non raggiunge la maggiore età non può essere creditore dell’assegno di mantenimento. Fino a tale data ma anche successivamente l’assegno dev’essere corrisposto pertanto all’altro genitore;
• si può in alternativa corrispondere l’assegno direttamente al figlio divenuto maggiorenne soltanto qualora si sia pronunciato in tal senso un giudice modificando le condizioni di separazione o divorzio;
• la richiesta in pagamento diretto dev’essere effettuata dal figlio maggiorenne su propria volontà, cosa che non era avvenuta nel caso di specie;
• non rileva l’utilizzo del denaro corrisposto al figlio per il mantenimento in assenza di un provvedimento giurisdizionali di modifica delle condizioni di separazione.

La sentenza di appello viene così impugnata in Cassazione dall’ex marito sulla base di due motivi. Resiste e deposita memoria la donna con controricorso.

I motivi su cui si fonda il ricorso in Cassazione

Con il primo motivo che forma il ricorso in Cassazione, l’uomo contesta il non aver la Corte d’Appello considerato quanto dichiarato dall’ex moglie in sede di interrogatorio non formale. Risultava infatti da tale occasione che la donna, creditrice dell’assegno, fosse d’accordo insieme con l’ex marito e il figlio che l’assegno venisse corrisposto direttamente a quest’ultimo. In secondo luogo l’uomo fa un altro appunto ritenendo che la Corte del merito avesse trascurato di considerare che solo in secondo grado di giudizio la donna avesse iniziato a negare che la corresponsione dell’assegno al figlio costituisse adempimento dell’obbligo di mantenimento. In tal modo veniva, contrariamente a quanto ammesso dalle norme processuali, modificato il contenuto della domanda originaria.

Con il secondo motivo di ricorso l’uomo contesta la violazione e falsa applicazione degli articoli 155-quinquies e 337-septies del codice civile. In particolare sostiene che;

• è possibile tramite accordo extragiudiziale modificare le modalità di corresponsione dell’assegno di mantenimento;
• il figlio, una volta raggiunta la maggiore età, diventa il creditore del contributo di mantenimento;
• la domanda circa il pagamento dell’assegno spetta al figlio e in subordine al genitore qualora quest’ultimo resti inerte.

La Cassazione considera entrambi i motivi infondati e nel prossimo paragrafo si spiegherà perché.

La Cassazione e il versamento diretto del mantenimento al figlio

I giudici di Corte sostengono l’infondatezza del primo motivo di ricorso sulla base del fatto che la Corte d’Appello ha accolto l’opposizione in quanto in assenza di un provvedimento giurisdizionale che modifica le condizioni di separazione e divorzio l’obbligato al mantenimento non può essere autorizzato a corrispondere l’assegno ad un soggetto diverso dal creditore stabilito nelle condizioni. Risultava pertanto per la Corte d’appello irrilevante prendere in considerazioni le dichiarazioni confessorie che esplicitavano il contenuto di un accordo tra le parti. Così infatti non fu fatto.

Nel secondo motivo, le convinzioni errate del ricorrente sono due spiega la Corte:

• che l’obbligato al mantenimento e il debitore possano di comune accordo modificare le condizioni di separazione e divorzio;
• che ciò sia previsto nell’articolo 337-septies del codice civile.

La prima convinzione è errata perché solo un giudice può determinare e modificare l’ammontare dell’assegno di mantenimento dei figli. L’interesse protetto dall’obbligazione nascente di mantenimento è indisponibile dalle parti. Il provvedimento che stabilisce chi è debitore e chi creditore dell’assegno pertanto non può essere modificato senza l’intervento dell’autorità giurisdizionale. 

Il versamento diretto del mantenimento al figlio maggiorenne è possibile solo se stabilito con provvedimento del giudice

C’è tuttavia un’alternativa ammessa, affermano i giudici. L’alternativa è che il creditore dell’assegno individui un soggetto che riceva il pagamento in suo luogo e liberi il debitore dall’obbligazione. La figura in questione, individuata dalla Corte come “adiectus solutionis causa”, si ritrova nell’articolo 1188 del codice civile, primo comma. Secondo tale norma “Il pagamento deve essere fatto al creditore o al suo rappresentante, ovvero alla persona indicata dal creditore o autorizzata dalla legge o dal giudice a riceverlo”. Nel caso di specie gli atti non riportavano alcun riferimento all’articolo 1188 del codice civile. Non riportavano ovvero l’individuazione da parte della creditrice del figlio quale sostituto a ricevere il pagamento. Ben diverso, afferma la Corte, è pattuire la modifica del soggetto creditore indicato nel provvedimento giudiziale di separazione. Un accordo in tal senso infatti è nullo e inefficace.

La Corte infine ritiene assolutamente errata l’interpretazione effettuata dal ricorrente del primo comma dell’articolo 337-septies del codice civile. Non dovrebbe sorgere alcun dubbio circa il significato della disposizione leggendola secondo la corretta analisi grammaticale. “Il giudice (soggetto grammaticale della disposizione) può disporre il pagamento di un assegno ai figli maggiorenni non indipendenti economicamente e in tal caso (cioè quando il giudice lo abbia disposto) l’assegno è versato direttamente all’avente diritto. La norma dunque non ammette dubbi sul fatto che il pagamento dell’assegno di mantenimento direttamente al figlio maggiorenne, anzi che al genitore convivente, non è una facoltà dell’obbligato ma può essere solo il frutto di una decisione giudiziaria”. Così si legge verso la conclusione dell’ordinanza.

Avv. Bellato – diritto di famiglia e matrimoniale, separazione e divorzio

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Il raggiungimento della maggiore età individua ai sensi della legge il momento in cui un figlio acquista la capacità di agire e quella di autodeterminarsi. È suo dovere infatti, dopo aver completato con successo un ciclo di studi, cercare un’occupazione che gli consenta di raggiungere quella “giusta retribuzione” sancita dall’articolo 36 della Costituzione. Tale traguardo coincide con il venir meno del diritto del figlio maggiorenne al mantenimento da parte del genitore salvo sia in grado di provare che elementi da lui indipendenti abbiano impedito il raggiungimento della sua non autosufficienza economica.

Questi principi sono peraltro il riassunto di quanto affermato dalla nostra Suprema Corte di giustizia nella recente ordinanza del 14 agosto 2020, n. 17183. In tale occasione i giudici hanno dato seguito a dei precedenti orientamenti giurisprudenziali, di cui hanno fatto espressa menzione, in tema di mantenimento del figlio maggiorenne. La decisione, cristallizzata nell’ordinanza in oggetto, rivela l’indirizzo di tale Corte secondo cui il figlio maggiorenne, sebbene non economicamente autosufficiente, non possa pretendere di ricevere l’assegno di mantenimento senza limiti di tempo.

Il collegio ha motivato ampiamente la propria decisione, discorrendo una serie di punti che di seguito verranno esposti. Ha inoltre analizzato la norma, l’articolo 337-septies del codice civile, introdotto dalla legge n. 54/2006, utile a capire la logica sottostante alle regole sul mantenimento del figlio maggiorenne. Secondo tale norma fonte del diritto al mantenimento del figlio maggiorenne “Il giudice, valutate le circostanze, può disporre in favore dei figli maggiorenni non indipendenti economicamente il pagamento di un assegno periodico”.

L’assegno di mantenimento del figlio maggiorenne

L’assegno di mantenimento è un’obbligazione pecuniaria che nasce tra i coniugi o tra un coniuge e i figli a seguito di separazione o divorzio. L’obbligato alla corresponsione dell’assegno a seguito di separazione è solitamente il genitore non collocatario a beneficio dei figli. Lo è invece il coniuge che ha un reddito maggiore a beneficio del coniuge economicamente svantaggiato.

Il codice civile, agli articoli 147 e 315-bis del codice civile, riconosce al figlio il diritto di essere mantenuto dai genitori finché non raggiunga l’autosufficienza economica. Il giudice ha l’obbligo di tenere conto di tale elemento  nel calcolare l’assegno di mantenimento.

Il diritto al mantenimento del figlio non cessa automaticamente quando questi è in astratto in grado di trovarsi un’occupazione. Fino a quando allora il genitore gravato dall’obbligo di corrispondere l’assegno rimane obbligato ad eseguire tale prestazione in favore del figlio che ha raggiunto la maggiore età? Lo chiarisce la recente ordinanza della Corte di Cassazione di cui si parlava nell’introduzione e che costituisce parte integrante dell’argomento ai fini di una più completa comprensione.

Casi in cui cessa il diritto all’assegno

Prima dell’ordinanza di cui sopra, i casi in cui la giurisprudenza ha stabilito che il figlio perda il diritto a percepire l’assegno di mantenimento sono i seguenti:

• Quando si rende economicamente emancipato dai genitori ed è dunque in grado di mantenersi e provvedere a sé stesso in modo autonomo;
• Se intenzionalmente non raggiunge l’autosufficienza economica;
• Se il non raggiungimento dell’autosufficienza economica si protrae oltre certi limiti di tempo dalla conclusione del ciclo di studi o dal compimento della maggiore età (Così Cassazione con ordinanza 19135 del 2019).

Con l’ordinanza 17183/2020 la Suprema Corte riprende questo tema in maniera approfondita.  In particolare rende più netti i casi in cui il figlio maggiorenne perde il diritto all’assegno di mantenimento.

L’assegnazione della casa familiare

Dell’assegnazione della casa familiare si occupa l’articolo 337-sexsies del codice civile. Il tema, riformato dal decreto legislativo 154/2013, viene così disciplinato: “Il godimento della casa familiare è attribuito tenendo prioritariamente conto dell’interesse dei figli. Dell’assegnazione il giudice tiene conto nella regolazione dei rapporti economici tra i genitori, considerato l’eventuale titolo di proprietà. Il diritto al godimento della casa familiare viene meno nel caso che l’assegnatario non abiti o cessi di abitare stabilmente nella casa familiare o conviva more uxorio o contragga nuovo matrimonio”.

Con riguardo all’ultimo periodo, c’è un ulteriore ipotesi di cessazione del diritto all’assegnazione della casa familiare non citato nella norma. È il caso in cui la prole cessi di abitare con il genitore assegnatario.

Precedenti orientamenti giurisprudenziali basavano le proprie fondamenta, ai fini della non perdita dell’assegnazione, sulla necessità di una frequentazione regolare della casa da parte del figlio. Ripresi tali orientamenti nella recente ordinanza, i giudici hanno affermato infatti che “non può affermarsi la convivenza del figlio che, in una data unità temporale, particolarmente estesa, risulti obiettivamente assente da casa, sia pure per esigenze lavorative o di studio, e che sebbene vi ritorni regolarmente non appena possibile. L’assenza per tutto il periodo considerato e la rarità dei rientri per quanto regolari, non possono essere controbilanciati dalla sola ipotetica regolarità del ritorno, altrimenti il collegamento con l’abitazione diverrebbe troppo labile, sconfinando nel mero rapporto di ospitalità”.

Il caso: un figlio trentenne e il diritto all’assegno di mantenimento

Una donna, madre di figlio con più di trent’anni, ricorre in Cassazione contro la decisione della Corte di Appello che revocava l’assegno di mantenimento in favore del figlio a carico dell’ex coniuge nonché l’assegnazione della casa familiare. La corresponsione dell’assegno aveva già subito una “penalità” in sede di primo grado di giudizio in cui il giudice aveva disposto la riduzione dell’importo di un centinaio di euro.

La memoria della donna si basa su due motivi di ricorso:

• l’assunto del giudice del raggiungimento dell’autosufficienza economica del figlio sulla base dei documenti prodotti. Ad avviso della donna le somme indicate nei documenti non corrispondono a quelle effettivamente percepite;
• la condizione di precarietà della posizione professionale del figlio quale, nonostante il compimento del trentatreesimo anno di età, quella di insegnante non di ruolo. Il giovane con tale impiego non avrebbe raggiunto quella indipendenza economica che gli consentirebbe di autodeterminarsi rispetto ai propri genitori.

Il collegio, dando ragione al giudice di secondo grado, ritiene inammissibili e infondati entrambi i motivi del ricorso. Annuncia già preliminarmente parte del suo indirizzo secondo cui il figlio che ha raggiunto la maggiore età e soprattutto che ha oltrepassato il trentesimo anno di età, è da considerarsi capace di mantenersi salvo non sia affetto da deficit o provi che determinate circostanze hanno impedito la sua indipendenza.

L’attuale indirizzo della Corte sul mantenimento del figlio maggiorenne

È molto chiaro il collegio nel dettare il proprio indirizzo. Alcune fra le parole maggiormente significative sono le seguenti “l’obbligo dei genitori non possa protrarsi sine die e che, pertanto – a parte le situazioni di minorazione fisica o psichica altrimenti tutelate dall’ordinamento – esso trovi il suo limite logico e naturale: allorquando i figli si siano già avviati ad un’effettiva attività lavorativa tale da consentir loro una concreta prospettiva d’indipendenza economica; quando siano stati messi in condizioni di reperire un lavoro idoneo a procurar loro di che sopperire alle normali esigenze di vita; od ancora quando abbiano ricevuto la possibilità di conseguire un titolo sufficiente ad esercitare un’attività lucrativa, pur se non abbiano inteso approfittarne; o, comunque, quando abbiano raggiunto un’età tale da far presumere il raggiungimento della capacità di provvedere a se stesso“.

Età ed autoresponsabilità del figlio

L’ordinanza richiama più volte il cosiddetto principio di autoresponsabilità.  Si tratta di un principio che la Corte afferma di aver utilizzato non soltanto con riguardo al diritto di famiglia ma anche in altri settori.

Ma cosa si intende per autoresponsabilità? Si intende la capacità del figlio di operare delle scelte che rendano indipendente se stesso, ovvero chi vanti dei diritti della stessa dignità dei suoi (i genitori). È per questo che il figlio maggiorenne ha il dovere di cercare attivamente un’attività lavorativa terminato il percorso di studi. Almeno entro tempi ragionevoli dalla sua portata a termine. Con riguardo al tipo di attività lavorativa, l’autoresponsabilità emerge anche nel saper adattare le proprie ambizioni alle concrete offerte del mercato del lavoro.

Viene in rilievo in questo senso anche l’età del giovane.  Più si allontanerà da quella maggiore più sarà considerato adulto e più vicino all’esaurimento del suo diritto al mantenimento. Più volte infatti la Corte ha sottolineato che il giudice, nel valutare il diritto all’assegno di mantenimento, debba tenere conto di tale parametro. Il riferimento all’età si rileva quando il giudice deve valutare il riconoscimento dell’assegno con “rigore proporzionalmente crescente, in rapporto all’età dei beneficiari, in modo da escludere che tale obbligo assistenziale, sul piano giuridico, possa essere protratto oltre ragionevoli limiti di tempo e di misura”. E infine afferma che “oltre tali “ragionevoli limiti”,  l’assistenza economica protratta ad infinitum “potrebbe finire col risolversi in forme di vero e proprio parassitismo di ex giovani ai danni dei loro genitori sempre più anziani”.

La crisi occupazionale odierna per i giovani

I giudici del terzo grado non giustificano le pretese del figlio che motiva la propria incapacità di autosufficienza economica sulla crisi attuale del mercato del lavoro. Tale condizione è riconosciuta e tenuta in considerazione ma la Corte adita non la ritiene accettabile, ai fini dell’obbligo di mantenimento. Il rifiuto di determinate posizioni lavorative perché non coerenti con il percorso di studi o non confacenti alle proprie aspettative professionali impediscono l’espressione della cosiddetta “capacità lavorativa”. Questa si intende, afferma il Collegio, come “adeguatezza a svolgere un lavoro, in particolare un lavoro remunerato. Essa si acquista con la maggiore età, quando la legge presuppone raggiunta l’autonomia ed attribuisce piena capacità lavorativa, da spendere sul mercato del lavoro, tanto che si gode della capacità di agire (e di voto)”.

La Corte, pertanto, riprendendo un orientamento precedente, afferma rigidamente che c’è colpa del figlio quando aspetta o rifiuta posti di lavoro che non corrispondono perfettamente alle sue aspettative. Fa salvo il caso in cui vi siano delle ragioni fondate ad un comportamento così tenuto.

E conclude ritenendo che “In sostanza, è esigibile l’utile attivazione del figlio nella ricerca comunque di un lavoro, al fine di assicurarsi il sostentamento autonomo, in attesa dell’auspicato reperimento di un impiego più aderente alle proprie soggettive aspirazioni; non potendo egli, di converso, pretendere che a qualsiasi lavoro sia adatti soltanto, invece sua, il genitore“.

La discrezionalità del giudice

Analizzando l’articolo 337-septies del codice civile il collegio giudicante si sofferma sulla formulazione adottata dal legislatore. Rinviene infatti come quest’ultimo abbia voluto dare ampio margine di discrezionalità al giudice. Ha stabilito infatti che questi “può disporre in favore dei figli maggiorenni non indipendenti economicamente il pagamento di un assegno periodico”.

Si legge nell’ordinanza che l’obbligo di mantenimento posto dalla norma “non è posto direttamente ed automaticamente dal legislatore, ma è rimesso alla dichiarazione giudiziale alla stregua di tutte le “circostanze” del caso concreto“. Anzi, l’obbligo verrà imposto dal giudice non soltanto in relazione alla non autosufficienza economica del figlio ma anche in relazione ad altri fattori. Ciò purché non vi sia alcun automatismo dell’applicazione del diritto al mantenimento del figlio maggiorenne.

Spesso infatti tale obbligo non trova fondamento.  I genitori, una volta che i figli raggiungono la maggiore età, diventano privi di qualsiasi autorità nei loro confronti. Ovvero non riescono ad esercitare verso di questi alcun potere disciplinare. L’obbligo pertanto dev’essere giustificato almeno da un comprovato impegno del figlio a rendersi indipendente dal genitore. Il completamento di un percorso professionale o  la ricerca di un impiego ne costituisce prova.

Il diritto allo studio e il mantenimento del figlio maggiorenne

Il nostro ordinamento giuridico tutela la formazione culturale ovvero il diritto dei figli a ricevere, ove possibile, un’adeguata istruzione. Su tale presupposto, la Corte esaminatrice riconosce il valore dell’opportunità dei figli a svolgere un percorso di studi anche di lunga durata. Si intende tuttavia che tale percorso sia tenuto con regolarità e impegno da parte del figlio che abbia raggiunto la maggiore età. Il giovane inoltre dovrebbe essere in grado, nella scelta di tale percorso, di valutare:

• le proprie effettive capacità di studio e di impegno. L’impegno, afferma la Corte, sarà maggiore allorché il giovane abbia conseguito una borsa di studio o comunque svolga regolarmente il ciclo di studi. In tal caso sarà meritevole di essere mantenuto più a lungo nel tempo;
• che riscontro hanno le sue aspirazioni in un futuro impiego lavorativo in relazione al mercato del lavoro;
• le capacità economiche dei propri genitori, non potendo loro imporre un eccessivo sacrificio.

Il Supremo Collegio infatti non nega ma anzi pone in risalto “il diritto del figlio all’interno e nei limiti del perseguimento di un progetto educativo e di un percorso formativo, “tenendo conto” (e, a norma dei novellati art. 147 c.c. e art. 315-bis c.c., comma 1, “nel rispetto…”) delle sue capacità, inclinazioni ed aspirazioni, com’è reso palese dal collegamento inscindibile tra gli obblighi di mantenimento, istruzione ed educazione”.

Conclude tuttavia, in linea con l’orientamento mostrato in tutto il ragionamento, che il diritto al mantenimento deve incontrare un limite. Tale limite è in relazione alla durata del ciclo di studi. Non nega si debba tuttavia lasciare al giovane il tempo mediamente necessario per inserirsi nell’attuale contesto economico e trovare un’occupazione lavorativa.

Ritiene infine che il giovane che approfitti del diritto al mantenimento lui riconosciuto ne abusi.

Buona fede oggettiva e principio di abuso del diritto

Ove manchi da parte del giovane l’impegno nel concludere il ciclo di studi, ovvero nella ricerca attiva di un lavoro al termine di questo, i giudici parlano di abuso del diritto.

Si legge infatti nell’ordinanza che “il diritto al mantenimento del figlio maggiorenne non può sorgere già “abusivo” o “di mala fede”: onde, perché esso sia correttamente inteso, occorre che la concreta situazione economica non sia il frutto di scelte irragionevoli e sostanzialmente volte ad instaurare un regime di controproducente assistenzialismo, nel disinteresse per la ricerca della dovuta una indipendenza economica“.

Si ricorda, fra le altre cose, che non solo i genitori hanno degli obblighi e dei doveri verso i figli ma anche questi ultimi nei confronti dei genitori. Ai sensi dell’ultimo comma dell’articolo 315 del codice civile infatti “Il figlio deve rispettare i genitori e deve contribuire, in relazione alle proprie capacità, alle proprie sostanze e al proprio reddito, al mantenimento della famiglia finché convive con essa“.

Quando si verifica un comportamento di questo tipo inoltre, sostengono i giudici, il ragazzo può essere ritenuto responsabile dell’inadempimento di tale suo dovere.

L’onere della prova

Verso la conclusione della trattazione i giudici si soffermano sul meccanismo dell’onere della prova del diritto al mantenimento. L’onere, dichiarano, spetta inevitabilmente al figlio che domanda il mantenimento. Nulla da dimostrare è imposto a carico del genitore con riguardo alle capacità economiche del figlio.

Affinché pertanto il figlio voglia vedersi riconosciuto il diritto e, quindi, la domanda accolta deve dimostrare:

• la mancanza di indipendenza economica;
• “di aver curato, con ogni possibile, impegno, la propria preparazione professionale o tecnica e di avere, con pari impegno, operato nella ricerca di un lavoro“.

Nel dare questo orientamento sul riparto dell’onere della prova la Suprema Corte afferma che “Ciò è coerente con il consolidato principio generale di prossimità o vicinanza della prova, secondo cui la ripartizione dell’onere probatorio deve tenere conto, oltre che della partizione della fattispecie sostanziale tra fatti costitutivi e fatti estintivi od impeditivi del diritto, anche del principio riconducibile all’art. 24 Cost, ed al divieto di interpretare la legge in modo da rendere impossibile o troppo difficile l’esercizio dell’azione in giudizio della riferibilità o vicinanza o disponibilità dei mezzi di prova”.

La prova sarà chiaramente ammessa dal giudice soltanto quando il figlio mostri la mancata intenzione nel procurarsi lo stato di non autosufficienza economica. E quindi, ad esempio, non abbia mostrato inerzia nella ricerca di un lavoro oppure non abbia tenuto uno stile di vita inadeguato o inconcludente.

Assegno di mantenimento del figlio maggiorenne: entità

L’obbligazione di mantenimento del figlio maggiorenne, conclude la Corte nel suo ragionamento, può essere assunto anche volontariamente dal genitore indipendentemente quanto fino ad ora esposto. È operativo e sacro infatti all’interno della famiglia il principio della autodeterminazione.

Per quanto attiene l’entità dell’assegno la Suprema Corte ha stabilito che “L’entità dell’assegno viene qui commisurata ai bisogni primari ed essenziali, per tutto il tempo in cui ciò sia necessario, posto che il relativo diritto viene meno solo se cessino i requisiti richiesti per la sua erogazione; onde il genitore non interromperà comunque l’adempimento della prestazione de qua, che permane dopo la maggiore età”.

In generale comunque il genitore non collocatario, con un reddito mensile pari a 1000-2000 euro, è tenuto a versare un assegno al genitore collocatario di importo compreso tra i 250 e i 300 euro circa.

FAQ

Il figlio maggiorenne ha sempre diritto all’assegno di mantenimento?

No. Il diritto al mantenimento non è automatico né illimitato nel tempo. Il giudice valuta caso per caso, tenendo conto dell’età del figlio, del suo impegno nella ricerca di lavoro e delle circostanze concrete. Un figlio che ha superato i trent’anni, salvo disabilità o situazioni eccezionali dimostrabili, è tendenzialmente considerato in grado di mantenersi da solo.

Fino a che età i genitori sono obbligati a mantenere il figlio?

La legge non fissa un’età precisa, ma la Cassazione è chiara: l’obbligo non può durare all’infinito. Man mano che il figlio si allontana dalla maggiore età, il giudice applica criteri sempre più rigorosi. L’obbligo cessa quando il figlio ha raggiunto l’indipendenza economica, quando avrebbe potuto raggiungerla ma non lo ha fatto, o quando è trascorso un tempo ragionevole dalla fine degli studi.

Il figlio che studia ha diritto a essere mantenuto?

Sì, ma a certe condizioni. Il percorso di studi deve essere seguito con regolarità e impegno, deve avere concrete prospettive occupazionali e deve essere compatibile con le capacità economiche dei genitori. Chi studia senza impegno o intraprende un percorso formativo senza sbocchi realistici non può invocare il diritto al mantenimento indefinitamente.

Chi deve dimostrare che il figlio ha o non ha diritto all’assegno?

L’onere della prova spetta al figlio. È lui che deve dimostrare di non essere economicamente autosufficiente e di essersi impegnato concretamente — sia nel percorso di formazione che nella ricerca di un lavoro. Il genitore non è tenuto a provare le capacità economiche del figlio.

Il rifiuto di un lavoro “non adatto” giustifica la continuazione dell’assegno?

No. La Cassazione è esplicita: rifiutare offerte di lavoro perché non perfettamente in linea con le proprie aspettative o con il proprio percorso di studi è considerato un comportamento colposo. Il figlio è tenuto ad attivarsi concretamente sul mercato del lavoro, adattando anche le proprie ambizioni alle opportunità disponibili, nell’attesa di trovare un impiego più conforme alle sue aspirazioni.

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• Quando l’ascolto è obbligatorio e quando può essere omesso
• Come si svolge concretamente l’ascolto del minore
• Il peso delle dichiarazioni del minore nella decisione del giudice
• Le conseguenze processuali e pratiche dell’ascolto

L’ascolto del minore è l’istituto attraverso il quale il figlio coinvolto in un procedimento che lo riguarda — separazione, divorzio, affido, decadenza dalla responsabilità genitoriale — viene messo in condizione di esprimere la propria opinione davanti all’autorità giudiziaria. Non si tratta di un diritto recente né di una concessione discrezionale del giudice: l’ascolto del minore è un diritto soggettivo riconosciuto da fonti sovranazionali vincolanti per l’ordinamento italiano, a partire dalla Convenzione ONU sui diritti del fanciullo del 1989, ratificata dall’Italia con la legge n. 176 del 1991, e dalla Convenzione europea sull’esercizio dei diritti dei fanciulli di Strasburgo del 1996.

Sul piano interno, il riferimento normativo principale è oggi l’art. 473-bis.4 del Codice di procedura civile, introdotto dalla riforma Cartabia, che ha sistematizzato e rafforzato le garanzie procedurali dell’ascolto, rendendolo un passaggio strutturale e non più eventuale nei procedimenti che coinvolgono minori. La ratio dell’istituto è duplice: da un lato garantire che la voce del figlio sia effettivamente considerata nelle decisioni che determinano il suo futuro; dall’altro offrire al giudice un elemento conoscitivo diretto, non filtrato dai genitori né dai loro difensori.

Quando l’ascolto è obbligatorio e quando può essere omesso

La legge distingue con precisione le situazioni in cui l’ascolto è obbligatorio da quelle in cui il giudice può discrezionalmente ometterlo. Il minore che ha compiuto dodici anni deve essere sempre ascoltato; anche al di sotto di questa soglia anagrafica l’ascolto è dovuto quando il giudice valuti che il minore abbia raggiunto una capacità di discernimento sufficiente a esprimere un’opinione attendibile. L’omissione dell’ascolto senza adeguata motivazione costituisce una nullità processuale che può determinare l’impugnazione del provvedimento nelle fasi successive del giudizio, come ha più volte ribadito la Corte di Cassazione.

Il giudice può tuttavia disporre di non procedere all’ascolto quando ritenga che esso possa arrecare danno al minore — situazione che deve essere motivata espressamente nel provvedimento — oppure quando il minore stesso manifesti la volontà di non essere ascoltato, volontà che deve comunque essere verificata con cautela per escludere che sia il frutto di condizionamenti esterni. La riforma Cartabia ha ristretto ulteriormente le maglie dell’omissione, rendendo l’ascolto la regola e il suo diniego l’eccezione motivata.

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Come si svolge concretamente l’ascolto del minore

Le modalità dell’ascolto sono disciplinate in modo da garantire al minore un ambiente protetto, privo di pressioni e condizionamenti. L’audizione avviene di regola in camera di consiglio, alla presenza del solo giudice, eventualmente assistito da un esperto — uno psicologo o un neuropsichiatra infantile — nominato come ausiliario del giudice. I genitori e i loro avvocati non sono presenti durante l’ascolto diretto, sebbene possano in alcuni casi osservare attraverso un vetro specchio o mediante strumenti audiovisivi, con modalità che variano da tribunale a tribunale. Il colloquio viene documentato mediante registrazione audiovisiva o, in alternativa, con la redazione di un verbale dettagliato che viene acquisito agli atti del procedimento.

Il giudice conduce il colloquio con un linguaggio adeguato all’età e alla maturità del minore, evitando domande suggestive o orientate. In presenza di situazioni particolarmente delicate — sospetto di abuso, sindrome di alienazione parentale, forte conflittualità tra i genitori — il tribunale può incaricare un consulente tecnico d’ufficio di procedere all’ascolto secondo protocolli scientificamente validati, con incontri multipli e in un setting clinico strutturato.

Il peso delle dichiarazioni del minore nella decisione del giudice

Uno degli aspetti più delicati dell’istituto riguarda il valore che il giudice attribuisce a quanto dichiarato dal minore. La legge è chiara su un punto fondamentale: l’opinione del figlio è un elemento che il giudice deve considerare, ma non è vincolante. Il tribunale non è tenuto a conformarsi alla volontà espressa dal minore, soprattutto quando essa appaia il frutto di condizionamenti, paure o dinamiche relazionali patologiche instaurate da uno dei genitori.

Il fenomeno della cosiddetta alienazione parentale — o, con terminologia più cauta ma sostanzialmente equivalente, dei comportamenti di un genitore volti a compromettere il rapporto del figlio con l’altro — è proprio uno dei contesti in cui le dichiarazioni del minore vengono sottoposte a un vaglio critico più stringente. Il giudice deve quindi valutare la spontaneità, la coerenza e la maturità delle dichiarazioni, confrontandole con gli altri elementi istruttori disponibili: relazioni dei servizi sociali, perizie psicologiche, comportamento dei genitori nel corso del procedimento. Una preferenza espressa dal figlio nei confronti di un genitore avrà peso tanto maggiore quanto più appaia genuina, stabile nel tempo e non condizionata dal contesto di conflitto.

Le conseguenze processuali e pratiche dell’ascolto

L’ascolto del minore non è un momento isolato nel procedimento: le sue risultanze si riverberano sull’intero impianto decisionale del giudice e possono orientare in modo determinante il contenuto del provvedimento finale. Una dichiarazione del figlio che evidenzi una situazione di disagio presso uno dei genitori, o che manifesti un attaccamento significativo all’altro, può incidere sul collocamento prevalente, sul regime di visita e persino sulla valutazione delle capacità genitoriali.

Le dichiarazioni rese dal minore in sede di ascolto possono inoltre costituire il presupposto per l’adozione di provvedimenti urgenti — limitazione o sospensione della responsabilità genitoriale, allontanamento di un genitore — qualora emergano elementi di pregiudizio grave per il minore. Dal punto di vista pratico, è fondamentale che i genitori comprendano come l’ascolto non debba essere vissuto come una prova da superare o un’occasione per influenzare il figlio a proprio vantaggio: qualsiasi tentativo di condizionare le dichiarazioni del minore è non solo eticamente scorretto, ma giuridicamente controproducente, poiché i giudici e gli esperti sono in grado di rilevare le interferenze e di valutarle negativamente ai fini del giudizio sul genitore che le ha poste in essere.

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L'articolo Ascolto del minore: cos’è e qual è il fondamento giuridico – guida rapida proviene da Consulenza Legale Italia.

• Cosa deve contenere: i requisiti minimi previsti dalla legge
• Come si redige un piano genitoriale efficace
• Il piano genitoriale nelle separazioni conflittuali
• Modifica e adeguamento del piano nel tempo

Il piano genitoriale è il documento con cui i genitori che si separano definiscono in modo dettagliato le modalità concrete di cura, crescita e frequentazione dei figli minori. Non si tratta di un accordo generico sulla buona volontà reciproca, ma di uno strumento giuridicamente strutturato che il legislatore ha reso obbligatorio con la riforma introdotta dal decreto legislativo n. 149 del 2022, la cosiddetta riforma Cartabia.

Dal 28 febbraio 2023 nessuna coppia con figli minori può avviare un procedimento di separazione o divorzio senza allegare un piano genitoriale alla domanda introduttiva. L’obbligo vale tanto per le separazioni consensuali quanto per quelle giudiziali, e la sua assenza può determinare l’improcedibilità del ricorso. Questa scelta del legislatore non è casuale: riflette la consapevolezza che i conflitti post-separazione si annidano quasi sempre nei dettagli quotidiani — orari, vacanze, decisioni scolastiche — e che affrontarli in anticipo riduce il contenzioso e tutela la stabilità psicologica dei minori.

Cosa deve contenere: i requisiti minimi previsti dalla legge

La legge non si limita a rendere obbligatorio il piano genitoriale: ne indica anche il contenuto minimo, lasciando ai genitori la facoltà di articolarlo con maggiore dettaglio in base alle specifiche esigenze familiari. Secondo quanto previsto dall’art. 473-bis.12 del Codice di procedura civile, introdotto dalla riforma Cartabia, il piano deve indicare i luoghi di residenza abituali del minore, le modalità di frequentazione con ciascun genitore nei giorni feriali e nei fine settimana, la gestione dei periodi festivi e delle vacanze scolastiche, le decisioni relative all’istruzione, alla salute e alle attività extrascolastiche.

Deve inoltre essere specificato come i genitori intendono comunicare tra loro e con il figlio, compreso l’uso degli strumenti digitali e dei social media. Non è un adempimento burocratico da compilare in poche righe: un piano genitoriale ben redatto è un documento articolato, che anticipa le criticità e offre soluzioni condivise prima che diventino motivo di scontro davanti al giudice.

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Come si redige un piano genitoriale efficace

La differenza tra un piano genitoriale che funziona e uno destinato a diventare carta straccia sta nella concretezza e nella capacità di prevedere le situazioni che nella vita quotidiana generano più attrito. Un buon piano non si limita a stabilire che il figlio stia con il padre il fine settimana: specifica gli orari di consegna e ritiro, il luogo di scambio, chi accompagna il minore alle attività sportive durante la settimana, come vengono gestite le assenze scolastiche, chi tiene i rapporti con i medici di base e gli specialisti.

La vaghezza è il peggior nemico di un piano genitoriale: ogni punto lasciato all’interpretazione diventa un potenziale terreno di scontro. È consigliabile includere anche una clausola di revisione periodica — annuale o biennale — per adeguare gli accordi alla crescita del figlio e ai cambiamenti della vita dei genitori. Sul piano della forma, il documento deve essere redatto per iscritto, firmato da entrambi i genitori e allegato al ricorso; se presentato in sede consensuale, viene recepito dal tribunale nel provvedimento di omologa.

Il piano genitoriale nelle separazioni conflittuali

Nelle separazioni ad alto conflitto, dove i genitori non riescono a trovare un accordo nemmeno sui dettagli più elementari, il piano genitoriale assume una funzione ancora più delicata. In questi casi è il giudice a stabilire il contenuto del piano, avvalendosi spesso di consulenti tecnici d’ufficio — psicologi, assistenti sociali — che valutano la situazione familiare e formulano proposte nell’interesse del minore.

Il giudice può anche imporre ai genitori la partecipazione a percorsi di mediazione familiare prima di procedere alla definizione del piano, nella prospettiva di ridurre il conflitto e favorire la cooperazione. In questi contesti, la qualità dell’assistenza legale è determinante: un avvocato esperto sa come costruire una proposta di piano credibile agli occhi del tribunale, documentare le capacità genitoriali del proprio assistito e neutralizzare le narrazioni distorte dell’altra parte. Presentarsi in udienza senza un piano genitoriale dettagliato, o con un piano lacunoso, equivale a lasciare al giudice un potere discrezionale molto ampio sulle sorti dei propri figli.

Modifica e adeguamento del piano nel tempo

Il piano genitoriale non è un documento immutabile. La vita cambia — i figli crescono, cambiano scuola, sviluppano nuovi interessi; i genitori cambiano città, lavoro, formano nuove famiglie — e il piano deve essere in grado di adattarsi a queste evoluzioni. La legge consente di modificare il piano in qualsiasi momento, purché entrambi i genitori siano d’accordo: in questo caso è sufficiente presentare al tribunale un accordo modificativo, che verrà omologato con un provvedimento. Se l’accordo non c’è, il genitore interessato deve proporre un ricorso per la modifica delle condizioni, dimostrando che sono sopravvenuti fatti nuovi e rilevanti che giustificano la revisione.

La modifica unilaterale del piano, senza il consenso dell’altro genitore e senza un provvedimento del giudice, costituisce una violazione grave che può essere sanzionata anche penalmente, in particolare se si traduce in una sottrazione o in un ostacolo sistematico alla frequentazione del minore con l’altro genitore. Pianificare correttamente sin dall’inizio, con l’assistenza di professionisti esperti, è il modo più efficace per ridurre il rischio di finire nuovamente in tribunale a distanza di pochi anni.

Il tuo piano genitoriale non funziona più o l’altro genitore non lo rispetta? Possiamo aiutarti a modificarlo o a far valere i tuoi diritti nelle sedi opportune.

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• La differenza tra collocamento prevalente e affido esclusivo
• Come viene stabilito dal giudice
• Il diritto di visita del genitore non collocatario
• L’assegno di mantenimento e il collocamento prevalente
• Il collocamento paritetico come alternativa
• Quando e come può essere modificato?
• Il ruolo dell’ascolto del minore?

Il collocamento prevalente è l’istituto giuridico che determina presso quale genitore il figlio minore trascorre la maggior parte del proprio tempo, stabilendo così la residenza principale del minore. Introdotto nella prassi giudiziaria e codificato nelle pronunce dei tribunali di tutta Italia, questo strumento si affianca all’affido condiviso, che rimane la regola generale. Il genitore collocatario diventa il riferimento quotidiano del figlio, gestendo la vita ordinaria, scolastica e sanitaria del minore, pur senza escludere l’altro genitore dall’esercizio della responsabilità genitoriale.

La differenza tra collocamento prevalente e affido esclusivo

Molti genitori confondono il collocamento prevalente con l’affido esclusivo, ma si tratta di istituti profondamente diversi. Nell’affido esclusivo, un solo genitore esercita la responsabilità genitoriale e prende tutte le decisioni rilevanti per il figlio; nel collocamento prevalente, invece, entrambi i genitori mantengono la responsabilità condivisa sulle scelte importanti — istruzione, salute, religione — ma il figlio abita principalmente con uno di essi. La condivisione delle decisioni significative rimane intatta, cambia solo la distribuzione del tempo di vita quotidiana. Questa distinzione è cruciale perché definisce i diritti e i doveri concreti di ciascun genitore.

Come viene stabilito dal giudice

Il tribunale non segue criteri automatici o aritmetici: ogni decisione è il frutto di una valutazione complessiva della situazione familiare. Il giudice tiene conto della continuità degli affetti, della disponibilità di ciascun genitore, delle condizioni abitative, della vicinanza alla scuola e alla rete sociale del minore. L’interesse superiore del minore è il parametro esclusivo e vincolante che orienta ogni pronuncia. Vengono acquisite relazioni dei servizi sociali, perizie psicologiche e, quando il minore ha raggiunto una sufficiente maturità, viene ascoltato direttamente nel rispetto dell’art. 337-octies del Codice civile.

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Il diritto di visita del genitore non collocatario

Il genitore presso il quale il figlio non è prevalentemente collocato conserva il diritto — e il dovere — di frequentarlo con regolarità. Il giudice stabilisce un calendario di incontri che garantisca al minore un rapporto continuativo con entrambe le figure genitoriali.

Il regime di visita deve essere concreto, prevedibile e rispettato da entrambe le parti: l’ostruzionismo da parte del genitore collocatario può costituire una violazione grave, sanzionabile anche con la modifica del collocamento stesso. Le visite comprendono di norma fine settimana alternati, metà delle vacanze scolastiche e periodi estivi stabiliti nel provvedimento.

L’assegno di mantenimento e il collocamento prevalente

Il collocamento prevalente ha una diretta incidenza sulla determinazione dell’assegno di mantenimento. Poiché un genitore sopporta i costi quotidiani in misura superiore — vitto, vestiario, gestione domestica ordinaria — l’altro è tenuto a versare un contributo economico periodico.

L’ammontare dell’assegno viene calibrato sulle esigenze del minore e sulla capacità reddituale di entrambi i genitori, tenendo conto anche del tempo effettivamente trascorso con ciascuno di essi. Una ripartizione molto squilibrata del tempo può incidere significativamente sulla quantificazione del mantenimento.

Il collocamento paritetico come alternativa

Negli ultimi anni si è diffusa la prassi del collocamento paritetico, in cui il minore trascorre tempi sostanzialmente equivalenti con ciascun genitore. Questa soluzione, favorita da alcuni tribunali quando le condizioni lo permettono, presuppone che entrambi i genitori abitino in luoghi compatibili con la vita scolastica del figlio e che siano in grado di collaborare serenamente.

Il collocamento paritetico non è automaticamente preferibile: funziona solo quando i genitori sono sufficientemente cooperativi e il contesto logistico lo consente. In sua assenza, il giudice torna al collocamento prevalente come soluzione più stabile.

Quando e come può essere modificato

Il provvedimento di collocamento non è definitivo: può essere rivisto ogni volta che intervengono fatti nuovi e rilevanti che modificano la situazione di riferimento. Un trasferimento di uno dei genitori, un cambiamento delle esigenze del minore legate alla crescita, la sopravvenuta incapacità di uno dei genitori di garantire cure adeguate, o la stessa volontà del figlio più grande sono tutti presupposti che possono giustificare una revisione.

Il ricorso per la modifica delle condizioni di separazione o divorzio va presentato al tribunale competente, documentando adeguatamente le circostanze sopravvenute.

Il ruolo dell’ascolto del minore

La legge italiana, in conformità con le convenzioni internazionali, attribuisce al minore il diritto di essere ascoltato nelle procedure che lo riguardano. A partire dai dodici anni l’ascolto è obbligatorio; anche al di sotto di tale soglia il giudice può disporlo se ritiene il minore sufficientemente maturo.

Le dichiarazioni del figlio non sono vincolanti ma pesano in modo significativo nella valutazione complessiva del tribunale. L’ascolto avviene in un contesto protetto, spesso con l’ausilio di un esperto, e le risultanze vengono trasmesse al giudice in forma riservata.

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• La regola: l’affidamento condiviso come punto di partenza
• Quando il giudice può disporre l’affidamento esclusivo
• Cosa significa davvero “affidamento esclusivo”
• Le novità introdotte dalla Riforma Cartabia
• Un ambito in continua evoluzione
• Vuoi capire qual è la soluzione più adatta alla tua situazione?

Quando si parla di separazione o divorzio in presenza di figli, la prima domanda che quasi ogni genitore si pone è: a chi andranno i bambini? La risposta del nostro ordinamento è chiara: in linea di principio, a entrambi. Ma esistono situazioni in cui questa soluzione non è praticabile, e in quei casi entra in gioco l’affidamento esclusivo. Capire di cosa si tratta, quando si applica e cosa comporta concretamente è fondamentale per chiunque si trovi ad affrontare questa fase della propria vita.

La regola: l’affidamento condiviso come punto di partenza

Prima di parlare dell’affidamento esclusivo, è necessario partire dal quadro generale. Il codice civile stabilisce che, in caso di separazione o divorzio, il giudice deve valutare in via prioritaria la possibilità che i figli minori siano affidati a entrambi i genitori. Questa impostazione risponde al principio di bigenitorialità: il figlio ha diritto a mantenere un rapporto significativo e continuativo con la madre e con il padre, indipendentemente dalle vicende della coppia.

Il giudice, in questo contesto, non si limita a stabilire “chi tiene i figli”: definisce i tempi di permanenza presso ciascun genitore, stabilisce come devono essere adottate le decisioni importanti, fissa il contributo economico al mantenimento. Si tratta di un intervento articolato, pensato per costruire un assetto di vita stabile per i minori.

Va sottolineato che queste regole si applicano non solo ai genitori coniugati che si separano, ma anche alle coppie non sposate che decidono di interrompere la convivenza.

Quando il giudice può disporre l’affidamento esclusivo

L’affidamento esclusivo non è una scelta ordinaria: è una misura eccezionale, riservata a situazioni in cui l’affidamento condiviso risulterebbe pregiudizievole per il minore. Il criterio guida è sempre e soltanto l’interesse morale e materiale del figlio, non le colpe di uno dei genitori né le ragioni che hanno portato alla crisi del rapporto di coppia.

Questo è un punto spesso frainteso: le motivazioni della separazione – un tradimento, un comportamento scorretto tra i coniugi, le dinamiche interne alla coppia – non hanno rilevanza diretta nella valutazione sull’affidamento. Ciò che conta è la capacità di ciascun genitore di garantire al figlio un ambiente adeguato al suo sviluppo fisico, psicologico e affettivo.

Nel corso degli anni, la giurisprudenza ha individuato alcune situazioni ricorrenti che possono giustificare l’affidamento esclusivo: l’incapacità oggettiva di uno dei genitori di occuparsi del figlio, il totale disinteresse manifestato attraverso l’assenza sistematica e l’irreperibilità, la tendenza a strumentalizzare i figli nel conflitto con l’altro genitore, o la presenza di comportamenti aggressivi e violenti. Non si tratta di un elenco chiuso: ogni caso viene valutato nella sua specificità.

Anche situazioni che potrebbero sembrare rilevanti, come la nuova convivenza di uno dei genitori o un trasferimento in un’altra città o all’estero, non costituiscono automaticamente motivo per escludere l’affidamento condiviso. L’analisi deve sempre essere concreta e orientata al benessere del minore.

Cosa significa davvero “affidamento esclusivo”

Un equivoco molto diffuso riguarda gli effetti dell’affidamento esclusivo: molti pensano che il genitore non affidatario perda ogni ruolo nella vita del figlio. Non è così.

L’affidamento esclusivo comporta che la gestione quotidiana e l’esercizio della responsabilità genitoriale siano attribuiti a uno solo dei genitori, ma non cancella i diritti e i doveri dell’altro. Il genitore non affidatario conserva il diritto di vigilare sull’educazione e sull’istruzione dei figli e può rivolgersi al giudice qualora ritenga che vengano adottate decisioni contrarie al loro interesse. Anche le decisioni di maggiore rilevanza – come quelle in materia di salute, scuola, scelte educative significative – devono in linea di principio continuare a essere adottate di comune accordo.

Solo in presenza di circostanze di particolare gravità è possibile giungere alla decadenza della responsabilità genitoriale, che è una misura ben più drastica e distinta rispetto all’affidamento esclusivo.

Le novità introdotte dalla Riforma Cartabia

Il sistema dell’affidamento ha subito importanti modifiche con l’entrata in vigore della Riforma Cartabia, il decreto legislativo n. 149 del 2022, pienamente operativo dal febbraio 2023. L’obiettivo dichiarato della riforma è rendere i procedimenti più rapidi e concentrare l’attenzione sulla tutela concreta del minore.

Tra le novità più significative vi è l’introduzione del piano genitoriale: un documento che i genitori devono presentare al giudice, anche nei casi in cui venga richiesto l’affidamento esclusivo. Il piano deve illustrare le ragioni della richiesta, i tempi di permanenza previsti presso ciascun genitore, le modalità di contribuzione al mantenimento e le decisioni relative alla vita dei figli. Questo strumento consente al giudice di valutare con maggiore precisione se l’affidamento esclusivo risponda davvero all’interesse del minore o se sia preferibile mantenere quello condiviso.

La riforma ha inoltre rafforzato l’obbligo di ascolto del minore che abbia compiuto dodici anni, o anche di età inferiore, purché in grado di esprimere una propria visione, e ha promosso il ricorso alla mediazione familiare come strumento per ridurre la conflittualità e favorire soluzioni condivise. Sul piano procedurale, sono introdotte semplificazioni pensate per abbreviare i tempi dei giudizi, con una maggiore integrazione tra tribunale e servizi sociali.

Un ambito in continua evoluzione

L’affidamento esclusivo è una materia complessa, in cui le norme si intrecciano con la giurisprudenza dei singoli tribunali e con le circostanze specifiche di ogni famiglia. Non esistono formule preconfezionate: ogni situazione richiede un’analisi attenta, che tenga conto della storia familiare, delle esigenze dei figli, delle capacità di ciascun genitore e del contesto in cui i bambini sono cresciuti.

Affidarsi a un professionista esperto in diritto di famiglia non è solo una scelta prudente: è il modo più efficace per tutelare i propri diritti e, soprattutto, per garantire ai propri figli le condizioni migliori possibili in un momento di grande cambiamento.

Vuoi capire qual è la soluzione più adatta alla tua situazione?

Se stai attraversando una separazione e hai dubbi sull’affidamento dei tuoi figli, o se desideri valutare se le disposizioni già stabilite possano essere modificate, il nostro studio è a disposizione per offrirti una consulenza personalizzata e riservata. Contattaci: analizzeremo insieme la tua situazione e ti guideremo con competenza e concretezza verso la soluzione più adeguata.

FAQ – Affidamento esclusivo dei figli

Qual è la differenza tra affidamento condiviso e affidamento esclusivo?

L’affidamento condiviso è la regola: entrambi i genitori partecipano alle decisioni importanti sulla vita del figlio. L’affidamento esclusivo è una misura eccezionale in cui la gestione quotidiana e la responsabilità genitoriale vengono attribuite a uno solo dei genitori, quando il giudice ritiene che la soluzione condivisa sarebbe pregiudizievole per il minore.

Il tradimento o le cause della separazione influenzano l’affidamento?

No. Le motivazioni della crisi di coppia — tradimenti, comportamenti scorretti tra coniugi — non hanno rilevanza diretta sulla decisione sull’affidamento. Il giudice valuta esclusivamente la capacità di ciascun genitore di garantire al figlio un ambiente adeguato al suo sviluppo fisico, psicologico e affettivo.

Il genitore non affidatario perde ogni diritto sul figlio?

No, è un equivoco molto diffuso. Anche in caso di affidamento esclusivo, il genitore non affidatario conserva il diritto di vigilare sull’educazione e l’istruzione del figlio e può rivolgersi al giudice se ritiene che vengano adottate decisioni contrarie al suo interesse. Le decisioni di maggiore rilevanza — salute, scuola, scelte educative — devono in linea di principio continuare a essere condivise.

Cosa prevede la Riforma Cartabia in materia di affidamento?

La Riforma Cartabia (d.lgs. 149/2022, in vigore da febbraio 2023) ha introdotto il piano genitoriale: un documento che i genitori devono presentare al giudice anche quando chiedono l’affidamento esclusivo, illustrando tempi di permanenza, modalità di mantenimento e decisioni sulla vita dei figli. Ha inoltre rafforzato l’obbligo di ascolto del minore e promosso il ricorso alla mediazione familiare.

Queste regole valgono anche per le coppie non sposate?

Sì. Le norme sull’affidamento si applicano non solo ai genitori coniugati in caso di separazione o divorzio, ma anche alle coppie non sposate che decidono di interrompere la convivenza.

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• Cos’è l’affido condiviso e perché è la regola
• Dove vive il figlio? Il tema del collocamento
• Il diritto del figlio di essere ascoltato
• Quando si può chiedere l’affido esclusivo
• Le disposizioni possono cambiare nel tempo
• Il ruolo del giudice e il valore degli accordi
• Hai bisogno di orientarti su queste tematiche?

Quando una relazione finisce e ci sono figli di mezzo, una delle questioni più delicate e spesso più conflittuali riguarda la loro gestione quotidiana. Chi decide sulla scuola? Chi porta il bambino dal medico? Con chi vive? Come si organizzano le giornate? Queste domande trovano risposta nel sistema dell’affido condiviso, che nel nostro ordinamento rappresenta oggi la regola generale.

Cos’è l’affido condiviso e perché è la regola

Prima del 2006, la situazione era molto diversa: in caso di separazione o divorzio, era quasi automatico che i figli venissero affidati a uno solo dei genitori – quasi sempre la madre – mentre l’altro conservava un semplice “diritto di visita”. Con la legge n. 54 del 2006, questo schema è stato radicalmente rovesciato.

Oggi il principio cardine è quello della bigenitorialità: entrambi i genitori hanno il diritto e il dovere di partecipare attivamente alla crescita dei figli, anche dopo la fine della loro relazione. Il codice civile impone al giudice di valutare in via prioritaria la possibilità che i minori rimangano affidati a entrambi, in modo da garantire loro un rapporto equilibrato e continuativo con ciascun genitore.

Questo non significa che i figli vivano esattamente il 50% del tempo con la madre e il 50% con il padre. Significa, invece, che entrambi i genitori esercitano insieme la cosiddetta “responsabilità genitoriale”: le decisioni importanti (quelle sulla scuola, sulla salute, sulle scelte educative) devono essere prese di comune accordo. Solo per le questioni di ordinaria amministrazione è possibile, in alcuni casi, che ciascun genitore agisca autonomamente.

Dove vive il figlio? Il tema del collocamento

L’affido condiviso risolve la questione delle decisioni, ma lascia aperta quella della residenza: dove vive materialmente il bambino? Qui entra in gioco il cosiddetto collocamento prevalente, ovvero l’indicazione del genitore presso cui il figlio risiede in modo principale.

Nella prassi consolidata, il collocamento prevalente è stato quasi sempre riconosciuto alla madre, con il padre che manteneva tempi di frequentazione regolari ma non paritari. Negli ultimi anni, però, alcuni tribunali hanno iniziato a rimettere in discussione questa impostazione.

Un esempio significativo è quello del Tribunale di Brindisi, che ha adottato linee guida interne tendenti a superare il concetto stesso di collocamento prevalente, favorendo una presenza quotidiana di entrambi i genitori nella vita dei figli. Il Tribunale di Milano, pur mantenendo il collocamento prevalente come strumento applicabile, ha invece sottolineato che il giudice non può basarsi sul sesso del genitore per decidere chi sia il più adatto: la scelta deve fondarsi esclusivamente sull’interesse del minore, in base a criteri di neutralità.

Il diritto del figlio di essere ascoltato

Un aspetto spesso sottovalutato, ma di grande rilevanza pratica, è il diritto del minore a essere ascoltato nelle procedure che lo riguardano. Non si tratta di lasciare la decisione al bambino, ma di garantirgli uno spazio in cui esprimere la propria prospettiva.

La legge prevede che i figli che abbiano compiuto dodici anni siano ascoltati direttamente dal giudice. Anche i bambini più piccoli possono essere ascoltati, purché abbiano una sufficiente capacità di comprensione. Il giudice può avvalersi di esperti per condurre questo ascolto nel modo più adeguato. Solo in casi specifici (quando l’ascolto risulti contrario all’interesse del minore o manifestamente superfluo) il giudice può decidere di non procedere, motivando la sua scelta.

Quando si può chiedere l’affido esclusivo

L’affido condiviso è la regola, ma non è assoluta. In situazioni particolari, è possibile (e a volte necessario) chiedere al giudice l’affido esclusivo in favore di uno solo dei genitori.

Il giudice può disporre l’affido esclusivo quando l’affidamento all’altro genitore risulterebbe contrario all’interesse del minore. Si tratta di una misura straordinaria, che richiede motivazioni solide e documentate. Per evitare strumentalizzazioni, la legge prevede che se la richiesta di affido esclusivo appare manifestamente infondata, il giudice possa tenerne conto negativamente nel valutare le misure da adottare nell’interesse dei figli.

Anche in caso di affido esclusivo, il genitore non affidatario non scompare dal quadro: conserva il diritto e il dovere di vigilare sull’educazione e l’istruzione dei figli, e può rivolgersi al giudice se ritiene che vengano prese decisioni pregiudizievoli per loro.

Le disposizioni possono cambiare nel tempo

Un elemento importante che molte persone ignorano è che le decisioni sull’affidamento non sono definitive. Se le circostanze cambiano (una nuova relazione, un trasferimento, un cambiamento lavorativo, l’evoluzione delle esigenze del figlio) entrambi i genitori hanno il diritto di chiedere la revisione delle disposizioni precedentemente stabilite.

Questo vale in entrambe le direzioni: si può chiedere di ampliare i tempi di frequentazione, di modificare il collocamento, di rivedere il contributo economico. La giurisprudenza in materia è in continua evoluzione, e quello che vale oggi potrebbe non rispecchiare più la situazione reale domani.

Il ruolo del giudice e il valore degli accordi

Nel sistema attuale, il giudice ha poteri molto ampi: stabilisce i tempi di presenza del figlio presso ciascun genitore, definisce le modalità pratiche, fissa il contributo economico al mantenimento. Non si limita più a indicare i giorni di visita, ma costruisce un vero e proprio assetto di vita per i minori.

Allo stesso tempo, la legge riconosce il valore degli accordi che i genitori raggiungono autonomamente. Il giudice è tenuto a prenderne atto, e nella pratica le soluzioni condivise tra le parti sono quasi sempre preferibili a una decisione imposta. Un accordo ben costruito, che tenga conto delle esigenze concrete del bambino e dei genitori, è spesso la soluzione più stabile e meno traumatica per tutti.

Hai bisogno di orientarti su queste tematiche?

L’affido dei figli è una materia complessa, in continua evoluzione, e ogni situazione familiare ha caratteristiche proprie che richiedono una valutazione individuale. Che tu stia affrontando una separazione, voglia chiedere la revisione di accordi già stabiliti, o semplicemente desideri capire quali sono i tuoi diritti e quelli dei tuoi figli, il nostro studio è a tua disposizione.

Contattaci per fissare una consulenza: ti offriremo un’analisi chiara e concreta della tua situazione, con l’obiettivo di tutelare al meglio gli interessi tuoi e, soprattutto, dei tuoi figli.

FAQ – Affidamento condiviso

Cos’è esattamente l’affido condiviso?

L’affido condiviso significa che entrambi i genitori continuano a esercitare insieme la responsabilità genitoriale anche dopo la separazione. Le decisioni importanti — scuola, salute, scelte educative — devono essere prese di comune accordo. Non significa necessariamente che il figlio trascorra il 50% del tempo con ciascun genitore, ma che entrambi restino pienamente coinvolti nella sua crescita.

Con chi vive il figlio in caso di affido condiviso?

L’affido condiviso riguarda le decisioni, non necessariamente la residenza. Il giudice stabilisce il cosiddetto collocamento prevalente, ovvero il genitore presso cui il figlio vive in modo principale. Nella prassi è stato quasi sempre la madre, ma alcuni tribunali stanno rivalutando questa impostazione, puntando a una presenza più equilibrata di entrambi i genitori nella vita quotidiana del figlio.

Il figlio può dire la sua su dove e con chi vivere?

Sì. La legge garantisce ai figli che abbiano compiuto dodici anni il diritto di essere ascoltati direttamente dal giudice. Anche i bambini più piccoli possono essere ascoltati, se hanno una sufficiente capacità di comprensione. Non si tratta di lasciare la decisione al minore, ma di garantirgli uno spazio in cui esprimere la propria prospettiva.

Quando è possibile chiedere l’affido esclusivo?

L’affido esclusivo è una misura straordinaria, applicabile solo quando l’affidamento condiviso risulterebbe contrario all’interesse del minore. Richiede motivazioni solide e documentate. Anche in questo caso, il genitore non affidatario conserva il diritto di vigilare sull’educazione e l’istruzione del figlio e può rivolgersi al giudice se ritiene che vengano prese decisioni pregiudizievoli.

Le decisioni sull’affidamento sono definitive?

No. Se le circostanze cambiano — una nuova relazione, un trasferimento, un cambiamento lavorativo, l’evoluzione delle esigenze del figlio — entrambi i genitori possono chiedere la revisione delle disposizioni già stabilite. Si può chiedere di modificare i tempi di frequentazione, il collocamento o il contributo economico al mantenimento.

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Separazione di fatto e separazione legale: una distinzione che conta

La separazione si articola in due grandi categorie: quella legale e quella di fatto. La separazione legale, a sua volta, può essere giudiziale (quando i coniugi non trovano un accordo e il giudice interviene con una sentenza) oppure consensuale (quando i coniugi si accordano e il giudice si limita a omologare l’intesa raggiunta). In entrambi i casi, c’è un provvedimento dell’autorità giudiziaria che sancisce formalmente la nuova condizione della coppia.

La separazione di fatto, invece, nasce e si consuma al di fuori di ogni sede istituzionale. Non c’è alcun giudice, nessun accordo scritto, nessun provvedimento. Uno o entrambi i coniugi decidono semplicemente di interrompere la propria vita comune, venendo meno, sul piano concreto, al contributo affettivo, psicologico o economico che caratterizzava il matrimonio. È la forma più rapida per prendere le distanze, ma non è priva di rischi.

Come avviene nella pratica: l’abbandono del tetto coniugale e non solo

La manifestazione più evidente di una separazione di fatto è l’abbandono della casa coniugale da parte di uno dei due coniugi. Spesso questo avviene con accordi informali su un eventuale contributo economico, ma senza che nulla venga messo per iscritto o portato davanti a un giudice.

Ciò che in molti ignorano è che abbandonare il tetto coniugale può avere conseguenze giuridiche rilevanti. Sul piano civile, questo comportamento potrebbe essere valutato come violazione degli obblighi di assistenza morale e materiale e di fedeltà, e quindi essere utilizzato come elemento a supporto dell’addebito della separazione in un eventuale successivo giudizio. Sul piano penale, nei casi più gravi, si può configurare il reato di violazione degli obblighi di assistenza familiare, previsto dall’articolo 570 del codice penale, che colpisce chi abbandona il domicilio domestico sottraendosi ai propri doveri di coniuge.

Va detto però che la giurisprudenza ha introdotto alcune precisazioni importanti. Il Tribunale di Milano ha chiarito che una violazione della fedeltà coniugale avvenuta dopo l’inizio della separazione di fatto non può, da sola, costituire il presupposto per l’addebito. Il contesto temporale, quindi, assume rilievo nella valutazione complessiva della condotta dei coniugi.

Occorre poi ricordare che la separazione di fatto non si consuma necessariamente con l’abbandono fisico della casa. Molto più spesso, i coniugi continuano a coabitare per ragioni pratiche — per i figli, per motivi economici, per evitare giudizi esterni (ma vivono di fatto come estranei). Anche in questo caso si parla di separazione di fatto, con tutte le implicazioni che ne derivano.

La separazione di fatto non produce nessun effetto giuridico sul matrimonio

Qui sta uno degli equivoci più pericolosi in materia: molte persone credono che, dopo un certo periodo di separazione di fatto, il matrimonio si sciolga automaticamente o che si apra comunque la strada verso il divorzio. Non è così.

Il codice civile italiano non disciplina la separazione di fatto come tale, e questo significa che essa non produce alcun effetto giuridico diretto sul vincolo matrimoniale. Il matrimonio rimane in piedi a tutti gli effetti. I coniugi continuano a essere legalmente tali, con tutti i diritti e i doveri che ne conseguono. E soprattutto, la separazione di fatto non fa decorrere il termine necessario per richiedere il divorzio: quel termine comincia a scorrere soltanto dalla data del provvedimento di separazione legale.

Chi ritiene di essere “quasi divorziato” solo perché vive separato dal partner da anni, senza aver mai formalizzato nulla, si trova in realtà in una posizione giuridicamente vulnerabile, con diritti e doveri ancora pienamente vigenti.

La tutela penale non viene meno: i maltrattamenti e il vincolo coniugale

Un aspetto che merita attenzione riguarda la permanenza della tutela penale anche in costanza di separazione di fatto. La Corte di Cassazione ha affermato con chiarezza che la cessazione della convivenza, anche se derivante da una separazione di fatto, non fa venire meno i doveri di rispetto, assistenza morale e materiale e solidarietà tra i coniugi.

In pratica, questo significa che il reato di maltrattamenti in famiglia, previsto dall’articolo 572 del codice penale, può continuare a configurarsi anche dopo che la coppia abbia smesso di vivere insieme. Il vincolo coniugale, finché non viene formalmente sciolto, genera obblighi reciproci che l’ordinamento continua a presidiare.

La riconciliazione: quando e come è possibile tornare sui propri passi

La separazione, per sua natura, è una condizione transitoria: può evolvere verso la definitiva rottura del matrimonio, oppure concludersi con una riconciliazione. La legge guarda con favore al recupero dell’unità familiare, al punto che non richiede alcuna formalità particolare per rendere efficace la riconciliazione: è sufficiente che i coniugi riprendano a comportarsi in modo incompatibile con lo status di separati, mostrando con i fatti la volontà di ricostruire il rapporto.

Questo vale tanto per la separazione di fatto quanto per quella legale. In quest’ultimo caso, tuttavia, l’ordinamento offre anche modalità formali per rendere ufficiale la riconciliazione: attraverso un accertamento giudiziale oppure mediante una dichiarazione congiunta resa dai coniugi presso il Comune di residenza.

Hai bisogno di chiarezza sulla tua situazione? Contatta il nostro studio

La separazione di fatto è una condizione che può sembrare semplice e informale, ma che nasconde insidie giuridiche significative. Dalla questione dell’addebito ai rischi penali, dall’assenza di effetti sul termine per il divorzio alle responsabilità economiche ancora vigenti: ogni aspetto merita di essere valutato con attenzione da un professionista del diritto.

Se stai attraversando una fase di crisi coniugale e vuoi capire qual è la strada più tutelante per te — sia che tu stia pensando a una separazione di fatto sia che tu voglia valutare quella legale — il nostro studio è a tua disposizione. Ti offriamo una consulenza personalizzata e riservata, per aiutarti a prendere decisioni consapevoli e proteggerti nel modo migliore. Contattaci per fissare un appuntamento.

FAQ

La separazione di fatto equivale a una separazione legale?

No. La separazione di fatto non ha alcun riconoscimento giuridico formale: il matrimonio rimane valido a tutti gli effetti e non produce nessuna delle conseguenze previste dalla legge per la separazione legale.

Dopo quanti anni di separazione di fatto posso chiedere il divorzio?

Non è possibile farlo sulla base della separazione di fatto. Il termine per il divorzio decorre solo dalla data del provvedimento di separazione legale, non da quando i coniugi hanno smesso di convivere.

Se abbandono la casa coniugale rischio conseguenze legali?

Sì. L’abbandono del tetto coniugale può essere valutato come violazione degli obblighi matrimoniali e, nei casi più gravi, configurare il reato di cui all’art. 570 del codice penale (violazione degli obblighi di assistenza familiare).

Durante la separazione di fatto il mio ex può ancora maltrattarmi e farla franca?

No. Il reato di maltrattamenti in famiglia (art. 572 c.p.) può configurarsi anche dopo la cessazione della convivenza, finché il vincolo coniugale non viene formalmente sciolto.

Come si formalizza una riconciliazione dopo la separazione di fatto?

Non servono formalità particolari: è sufficiente riprendere a comportarsi come coniugi conviventi. La legge riconosce la riconciliazione dai fatti concreti, senza richiedere atti ufficiali.

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• Fondamenti normativi e evoluzione legislativa
• Presupposti soggettivi per l’adozione civile
• Procedimento di adozione: iter giudiziario e documentale
• Consensi necessari e loro revocabilità
• Effetti giuridici dell’adozione civile
• Diritti successori e patrimoniali dell’adottato
• Adozione e regime patrimoniale tra i coniugi
• Differenze tra adozione di minori e maggiorenni
• Revocabilità e cause di cessazione dell’adozione
• Aspetti processuali e competenza giurisdizionale
• Profili fiscali e tributari dell’adozione civile
• Casistica giurisprudenziale e orientamenti delle Corti
• Prospettive di riforma e sviluppi normativi
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L’adozione di persone maggiorenni è un istituto giuridico di particolare rilevanza nel panorama del diritto di famiglia italiano, che permette di creare legami familiari tra soggetti adulti attraverso uno specifico procedimento legale.

A differenza dell’adozione di minori, finalizzata principalmente alla tutela dell’interesse superiore del bambino, l’adozione civile persegue obiettivi differenti e risponde a esigenze peculiari della società contemporanea.

In particolare, il legislatore italiano ha previsto questa forma di adozione per consentire la formalizzazione di rapporti affettivi consolidati tra persone adulte, garantendo al contempo la trasmissione del patrimonio e del nome di famiglia in situazioni dove non esistono discendenti naturali. L’istituto è dunque uno strumento giuridico che, pur mantenendo caratteristiche proprie, si inserisce nel più ampio quadro delle relazioni familiari riconosciute dall’ordinamento.

La natura consensuale di questa forma di adozione costituisce un elemento distintivo fondamentale: entrambe le parti, adottante e adottato, devono esprimere liberamente il proprio consenso, senza che sussistano situazioni di abbandono o di necessità assistenziale. Un aspetto che differenzia sostanzialmente l’adozione civile dall’adozione di minori, conferendo al procedimento caratteristiche di maggiore flessibilità e adattabilità alle specifiche esigenze delle parti coinvolte.

Fondamenti normativi e evoluzione legislativa

La disciplina dell’adozione di maggiorenni affonda le sue radici nel diritto romano classico, dove l’adozione rappresentava uno strumento essenziale per garantire la continuità della stirpe e la trasmissione del patrimonio familiare. Nel corso dei secoli, l’istituto ha subito significative trasformazioni, adattandosi alle mutevoli esigenze sociali e alle diverse concezioni della famiglia.

Il Codice Civile del 1942 ha introdotto una disciplina organica dell’adozione di maggiorenni, successivamente modificata e integrata da numerosi interventi legislativi. La riforma del diritto di famiglia del 1975 ha apportato modifiche sostanziali alla struttura dell’istituto, eliminando alcune rigidità del sistema precedente e adeguando la normativa ai principi costituzionali di uguaglianza e libertà personale.

Attualmente, la disciplina è contenuta negli articoli 291 e seguenti del Codice Civile, che stabiliscono i presupposti, le condizioni e gli effetti dell’adozione civile. La normativa si caratterizza per un approccio che bilancia le esigenze di tutela degli interessi patrimoniali con il rispetto dell’autonomia privata, consentendo alle parti di modulare gli effetti dell’adozione in funzione delle proprie specifiche necessità.

L’evoluzione giurisprudenziale ha poi contribuito significativamente alla definizione dei contorni applicativi dell’istituto, chiarendo aspetti controversi e adattando l’interpretazione normativa alle mutevoli realtà sociali. Infine, la Cassazione ha più volte affrontato questioni relative ai limiti dell’adozione civile, ai rapporti con altri istituti del diritto di famiglia e agli effetti sui diritti patrimoniali delle parti coinvolte.

Presupposti soggettivi per l’adozione civile

L’adozione di maggiorenni richiede il rispetto di specifici requisiti soggettivi che il legislatore ha stabilito per garantire la serietà e l’opportunità del rapporto adottivo. Tali presupposti riguardano sia la figura dell’adottante che quella dell’adottato, creando un sistema di condizioni che mira a preservare la coerenza dell’istituto con le finalità perseguite.

Per quanto riguarda l’adottante, la legge richiede che abbia compiuto i trentacinque anni di età e che sussista una differenza di età minima di diciotto anni rispetto all’adottando. Questo requisito anagrafico intende garantire una certa maturità dell’adottante e preservare il rapporto generazionale che caratterizza naturalmente i legami familiari. La ratio della norma risiede nella necessità di evitare adozioni meramente formali o prive di una genuina motivazione familiare.

L’adottando deve essere maggiorenne e capace di intendere e di volere al momento della manifestazione del consenso. La capacità di agire rappresenta un presupposto inderogabile, in quanto l’adozione civile si fonda sul principio del consenso libero e consapevole di entrambe le parti. La legge non prevede limiti massimi di età per l’adottando, riconoscendo che le esigenze che possono giustificare un’adozione possono presentarsi in qualsiasi momento della vita.

Un aspetto particolare riguarda la situazione in cui l’adottando sia figlio del coniuge dell’adottante. In questo caso, la normativa prevede una disciplina speciale che tiene conto della preesistenza di rapporti familiari e della necessità di tutelare gli equilibri già consolidati all’interno del nucleo familiare.

Procedimento di adozione: iter giudiziario e documentale

Il procedimento per l’adozione di maggiorenni si articola in diverse fasi, caratterizzate da specifici adempimenti processuali che garantiscono la verifica dei presupposti legali e la tutela degli interessi coinvolti. L’iter inizia con la presentazione di un’istanza congiunta al Tribunale competente per territorio, che deve contenere tutti gli elementi necessari per la valutazione della richiesta.

La competenza territoriale spetta al Tribunale del luogo di residenza dell’adottante, salvo specifiche situazioni che possano giustificare una diversa attribuzione. L’istanza deve essere corredata da documentazione specifica che comprovi l’identità delle parti, lo stato civile, la capacità giuridica e tutti gli elementi rilevanti per la valutazione del caso. Particolare attenzione deve essere prestata alla documentazione relativa ai rapporti patrimoniali esistenti e alle eventuali situazioni che potrebbero influenzare gli effetti dell’adozione.

Il Tribunale procede alla verifica dei presupposti legali attraverso un’istruttoria che può comprendere l’audizione delle parti, l’acquisizione di documentazione integrativa e l’assunzione di tutti gli elementi necessari per una decisione informata. Durante questa fase, il giudice valuta la genuinità delle motivazioni che hanno indotto le parti a richiedere l’adozione e l’assenza di finalità elusive o fraudolente.

Un momento cruciale del procedimento è rappresentato dall’acquisizione del consenso di tutti i soggetti coinvolti. Oltre al consenso dell’adottante e dell’adottando, può essere richiesto il consenso di altri familiari quando la loro posizione giuridica risulti direttamente coinvolta dagli effetti dell’adozione. Il consenso deve essere espresso in forma solenne davanti al giudice e può essere revocato fino al momento della pronuncia del decreto.

Consensi necessari e loro revocabilità

La validità dell’adozione civile dipende dall’acquisizione di consensi qualificati e irrevocabili da parte di tutti i soggetti la cui posizione giuridica risulta direttamente coinvolta dal procedimento adottivo, costituendo uno degli aspetti più delicati dell’intero istituto, in quanto deve bilanciare l’autonomia delle parti con la tutela di interessi legittimi di soggetti terzi.

Il consenso dell’adottante e dell’adottando costituisce il presupposto fondamentale e imprescindibile per l’avvio del procedimento: deve essere libero, consapevole e non viziato da errori, dolo o violenza, secondo i principi generali che governano la manifestazione di volontà negli atti giuridici. La legge richiede che il consenso sia espresso personalmente davanti al giudice, escludendo qualsiasi forma di rappresentanza o delega.

Particolare rilevanza assume il consenso dei genitori dell’adottando quando questi sia ancora vivente e non sia stata pronunciata decadenza dalla responsabilità genitoriale. La ratio di questa previsione risiede nella tutela dei rapporti familiari preesistenti e nella necessità di evitare che l’adozione civile possa alterare ingiustificatamente gli equilibri familiari consolidati.

La revocabilità del consenso è una questione di grande importanza pratica. La legge consente alle parti di revocare il proprio consenso fino al momento della pronuncia del decreto di adozione, ma tale facoltà deve essere esercitata con le stesse modalità formali richieste per la sua prestazione. La revoca deve essere comunicata tempestivamente al Tribunale e comporta l’immediata interruzione del procedimento.

Un aspetto particolare riguarda poi le conseguenze della revoca del consenso da parte di uno solo dei soggetti coinvolti. In tal caso, il procedimento si estingue automaticamente, non essendo possibile procedere all’adozione in assenza del consenso di una delle parti essenziali, cosa che sottolinea il carattere consensuale dell’istituto e la necessità di una convergenza di volontà per la sua realizzazione.

Effetti giuridici dell’adozione civile

L’adozione di maggiorenni produce effetti giuridici complessi e articolati che investono sia la sfera personale che quella patrimoniale delle parti coinvolte. La natura e l’estensione di tali effetti costituiscono elementi distintivi rispetto ad altre forme di adozione e caratterizzano l’istituto come strumento giuridico peculiare nel panorama del diritto di famiglia.

Dal punto di vista dei rapporti personali, l’adozione civile determina l’insorgenza di un rapporto di filiazione tra adottante e adottato, con la conseguente acquisizione della qualità di figlio da parte dell’adottando. Tuttavia, a differenza dell’adozione di minori, questo rapporto non comporta l’interruzione dei legami con la famiglia di origine, che permangono intatti sotto tutti i profili giuridicamente rilevanti.

L’adottato acquisisce il cognome dell’adottante, che si antepone al proprio cognome originario. La regola può tuttavia subire deroghe in presenza di giustificati motivi che rendano opportuno mantenere il solo cognome originario o adottare soluzioni alternative. La scelta del cognome rappresenta spesso un elemento simbolico di grande importanza per le parti e deve essere valutata attentamente in sede di procedimento.

Gli effetti successori dell’adozione civile meritano particolare attenzione per la loro complessità e per le implicazioni pratiche che comportano. L’adottato acquisisce diritti successori nei confronti dell’adottante e della sua famiglia, ma mantiene integralmente i propri diritti nei confronti della famiglia di origine. Una duplicità di posizioni successorie che può generare situazioni complesse che richiedono un’attenta pianificazione testamentaria.

Diritti successori e patrimoniali dell’adottato

La disciplina dei diritti successori è uno degli aspetti più rilevanti e complessi dell’adozione civile, caratterizzandosi per un sistema di regole specifiche che tiene conto della peculiarità dell’istituto e della necessità di bilanciare interessi spesso contrastanti. L’adottato si trova in una posizione giuridica particolare, essendo chiamato a succedere sia nella famiglia adottiva che in quella di origine.

Nel rapporto con l’adottante, l’adottato acquisisce la qualità di erede legittimario, con diritto alla quota di legittima prevista per i figli. Il diritto si aggiunge a quelli eventualmente spettanti ai figli naturali dell’adottante, determinando una redistribuzione delle quote successorie che può incidere significativamente sulla pianificazione patrimoniale familiare. La legge non prevede distinzioni tra figli naturali e adottivi per quanto riguarda i diritti successori, realizzando un principio di parità di trattamento.

Nei confronti della famiglia di origine, l’adottato conserva integralmente tutti i diritti successori preesistenti, senza che l’adozione possa comportare alcuna limitazione o decadenza. La regola garantisce la continuità dei rapporti patrimoniali con la famiglia originaria e impedisce che l’adozione civile possa essere utilizzata come strumento per privare l’adottando dei suoi diritti ereditari naturali.

La sovrapposizione di vocazioni successorie può generare situazioni di particolare complessità quando l’adottato si trovi a essere chiamato contemporaneamente a più successioni. In tali casi, è necessaria un’attenta valutazione delle singole situazioni per determinare l’an e il quantum dei diritti spettanti, tenendo conto delle specifiche circostanze e delle eventuali limitazioni derivanti dalla normativa generale.

Un aspetto di particolare interesse riguarda i rapporti tra l’adottato e gli altri membri della famiglia adottiva. L’adozione civile non crea rapporti di parentela tra l’adottato e i parenti dell’adottante, salvo per quanto riguarda i rapporti successori diretti. Una limitazione che può avere riflessi significativi nella pianificazione patrimoniale e richiede specifiche considerazioni nella strutturazione dei rapporti familiari.

Adozione e regime patrimoniale tra i coniugi

L’interazione tra adozione civile e regime patrimoniale dei coniugi presenta profili di particolare complessità che richiedono un’attenta analisi delle norme applicabili e delle loro reciproche interferenze. La questione assume rilevanza sia quando l’adottante sia coniugato sia quando l’adozione avvenga tra coniugi o riguardi il figlio di uno di essi.

Quando l’adottante è coniugato, l’adozione può incidere sui rapporti patrimoniali tra i coniugi, specialmente in regime di comunione legale. Gli effetti dell’adozione sui beni comuni e sui rapporti successori devono essere valutati attentamente per evitare conseguenze non desiderate e per garantire la tutela degli interessi di tutti i soggetti coinvolti.

La necessità del consenso del coniuge dell’adottante rappresenta un aspetto procedurale di fondamentale importanza. È infatti richiesto dalla legge per tutelare i diritti patrimoniali del coniuge e per garantire che l’adozione non alteri ingiustificatamente gli equilibri economici della famiglia. Il consenso deve essere prestato con le stesse formalità richieste per gli altri consensi e può essere revocato secondo le medesime modalità.

Particolare attenzione merita la situazione in cui l’adozione riguardi il figlio di uno dei coniugi. In questo caso, l’adozione realizza una piena integrazione familiare del minore e può comportare effetti significativi sui rapporti patrimoniali tra i coniugi e sui diritti successori. La disciplina prevede specifiche disposizioni per garantire l’equilibrio degli interessi coinvolti e per evitare discriminazioni tra i figli.

L’adozione può inoltre incidere sui rapporti con la famiglia allargata, creando nuove posizioni giuridiche e modificando quelle preesistenti. Gli effetti devono essere considerati nella pianificazione patrimoniale complessiva della famiglia e possono richiedere specifici interventi per garantire la coerenza dell’assetto voluto dalle parti.

Differenze tra adozione di minori e maggiorenni

L’ordinamento giuridico italiano prevede due distinte tipologie di adozione che, pur condividendo la finalità comune di creare rapporti di filiazione, si caratterizzano per obiettivi, presupposti e effetti sostanzialmente diversi. L’analisi comparativa tra adozione di minori e adozione civile consente di comprendere appieno la specificità di ciascun istituto e le relative modalità applicative.

L’adozione di minori persegue primariamente l’interesse superiore del bambino, configurandosi come strumento di protezione e tutela per soggetti in situazione di abbandono o di grave carenza affettiva. Al contrario, l’adozione civile risponde prevalentemente a esigenze di carattere patrimoniale e successorio, consentendo la formalizzazione di rapporti affettivi consolidati tra persone adulte e la trasmissione del patrimonio familiare.

I presupposti per l’adozione di minori sono rigidamente stabiliti dalla legge e richiedono l’accertamento dello stato di abbandono del minore, l’idoneità degli aspiranti genitori adottivi e il rispetto di specifici requisiti soggettivi. L’adozione civile, invece, si fonda sul principio del consenso libero delle parti e richiede presupposti meno stringenti, limitandosi alla verifica dell’età e della capacità dei soggetti coinvolti.

Gli effetti dell’adozione di minori sono caratterizzati dalla completa interruzione dei rapporti con la famiglia di origine e dall’inserimento pieno del minore nella famiglia adottiva. L’adozione civile, al contrario, mantiene intatti i rapporti con la famiglia di origine, determinando una sovrapposizione di posizioni giuridiche che può generare situazioni di particolare complessità.

Il procedimento per l’adozione di minori è caratterizzato da una fase preliminare di valutazione dell’idoneità degli aspiranti genitori adottivi e da un periodo di affidamento preadottivo finalizzato a verificare l’instaurarsi di rapporti soddisfacenti. L’adozione civile segue un iter procedurale semplificato che si limita alla verifica dei presupposti legali e all’acquisizione dei consensi necessari.

Revocabilità e cause di cessazione dell’adozione

L’adozione di maggiorenni, una volta perfezionata, produce effetti tendenzialmente definitivi e irreversibili, in coerenza con la natura dell’istituto e la sua finalità di creare stabilmente rapporti di filiazione. Tuttavia, l’ordinamento prevede specifiche ipotesi in cui l’adozione può cessare i suoi effetti o essere revocata, bilanciando l’esigenza di stabilità con la tutela di interessi meritevoli di protezione.

La revoca dell’adozione può essere pronunciata dal Tribunale in presenza di gravi motivi sopravvenuti che rendano incompatibile la permanenza del rapporto adottivo. Tra le cause di revoca, la legge annovera l’attentato alla vita dell’adottante o del coniuge, dei discendenti o degli ascendenti, nonché la commissione di delitti che comportino una pena detentiva non inferiore a tre anni.

Un’altra ipotesi di cessazione riguarda l’indegnità dell’adottato a succedere all’adottante, secondo le regole generali stabilite dal Codice Civile per la successione ereditaria. L’indegnità può derivare da comportamenti gravemente lesivi dell’onore o degli interessi dell’adottante, dalla commissione di reati contro la persona dell’adottante o dalla violazione dei doveri morali nei suoi confronti.

La cessazione dell’adozione comporta la perdita retroattiva di tutti gli effetti derivanti dal rapporto adottivo, con conseguente venir meno dei diritti successori e patrimoniali acquisiti dall’adottato. Tuttavia, restano fermi i diritti acquisiti da terzi in buona fede prima della pronuncia di revoca, garantendo così la sicurezza dei rapporti giuridici.

Il procedimento per la revoca deve essere promosso dall’adottante o dai suoi eredi mediante apposita azione giudiziaria, che segue le forme del processo ordinario. Il Tribunale competente è quello del luogo di residenza dell’adottante al momento della pronuncia dell’adozione, salvo specifiche ragioni che giustifichino una diversa attribuzione di competenza.

Aspetti processuali e competenza giurisdizionale

La disciplina processuale dell’adozione civile presenta caratteristiche specifiche che riflettono la natura consensuale dell’istituto e la necessità di garantire un’adeguata tutela degli interessi coinvolti. Il procedimento si svolge secondo le forme della giurisdizione volontaria, caratterizzandosi per maggiore flessibilità rispetto al processo contenzioso ordinario.

La competenza per territorio spetta al Tribunale del luogo di residenza dell’adottante, secondo il principio generale che attribuisce la competenza in base al soggetto che assume la posizione più qualificante nel rapporto. In caso di pluralità di adottanti, la competenza si determina in base alla residenza di quello indicato come primo nell’istanza, salvo specifici accordi delle parti o ragioni di opportunità processuale.

L’istanza di adozione deve essere presentata congiuntamente da adottante e adottando, contenendo tutti gli elementi necessari per l’identificazione delle parti e la verifica dei presupposti legali. La documentazione allegata deve comprendere certificati anagrafici, atti di stato civile e ogni altro documento rilevante per la valutazione della richiesta. Particolare attenzione deve essere prestata alla dimostrazione dei requisiti di età e alla prova della capacità giuridica dei soggetti coinvolti.

Il Tribunale procede alla verifica dei presupposti attraverso un’istruttoria che può comprendere l’audizione delle parti, l’acquisizione di documentazione integrativa e l’assunzione di tutti gli elementi rilevanti. Durante questa fase, il giudice può disporre accertamenti tecnici o richiedere pareri di esperti quando la complessità del caso lo renda opportuno.

La decisione del Tribunale è adottata con decreto motivato, che deve contenere l’indicazione dei presupposti verificati e delle ragioni che hanno determinato l’accoglimento o il rigetto dell’istanza. Il decreto di adozione deve essere pubblicato nei registri dello stato civile per garantire l’opponibilità degli effetti nei confronti dei terzi e la regolare costituzione del nuovo status familiare.

Profili fiscali e tributari dell’adozione civile

L’adozione di maggiorenni comporta rilevanti implicazioni fiscali che interessano sia il momento costitutivo del rapporto che gli effetti patrimoniali successivamente prodotti. L’analisi degli aspetti tributari riveste particolare importanza per la pianificazione patrimoniale e per la valutazione della convenienza economica complessiva dell’operazione.

Dal punto di vista delle imposte dirette, l’adozione civile non comporta di per sé il realizzo di plusvalenze o la tassazione di redditi, configurandosi come atto di natura personale privo di contenuto patrimoniale immediato. Tuttavia, gli effetti successori dell’adozione possono incidere significativamente sulla tassazione delle future attribuzioni patrimoniali a favore dell’adottato.

Le imposte indirette assumono particolare rilevanza in relazione ai trasferimenti patrimoniali che possono accompagnare l’adozione o seguire ad essa. L’imposta di registro si applica secondo le aliquote ordinarie previste per i diversi tipi di atti, mentre l’imposta di donazione può interessare le liberalità contestuali all’adozione o quelle successive che beneficiano del trattamento riservato ai rapporti di parentela.

Un aspetto di particolare interesse riguarda l’applicazione dell’imposta sulle successioni e donazioni, che riconosce all’adottato il medesimo trattamento riservato ai figli naturali dell’adottante. L’equiparazione comporta l’applicazione delle aliquote agevolate e delle franchigie più elevate, determinando un significativo vantaggio fiscale rispetto ad altre forme di trasmissione patrimoniale.

La pianificazione fiscale dell’adozione civile richiede un’attenta valutazione delle diverse variabili in gioco e può beneficiare di specifiche strategie volte a ottimizzare il carico tributario complessivo. L’utilizzo coordinato di diversi strumenti giuridici e l’adozione di appropriate tempistiche possono consentire di massimizzare i benefici fiscali derivanti dall’istituto.

Casistica giurisprudenziale e orientamenti delle Corti

La giurisprudenza italiana ha contribuito significativamente alla definizione dei contorni applicativi dell’adozione civile, affrontando numerose questioni controverse e chiarendo aspetti interpretativi di particolare complessità. L’analisi della casistica giurisprudenziale consente di comprendere l’evoluzione dell’istituto e le tendenze interpretative consolidate presso le Corti.

La Cassazione ha più volte affrontato la questione dei limiti dell’adozione civile, chiarendo che l’istituto non può essere utilizzato per eludere norme imperative o per realizzare finalità estranee alla sua natura. In particolare, è stata esclusa la validità di adozioni finalizzate esclusivamente all’ottenimento di benefici fiscali o alla circumnavigazione di divieti legislativi.

Un orientamento consolidato riguarda la valutazione delle motivazioni che inducono le parti a richiedere l’adozione. La giurisprudenza richiede che sussistano genuine ragioni affettive o patrimoniali che giustifichino la costituzione del rapporto adottivo, escludendo le adozioni meramente formali o prive di sostanziale contenuto familiare.

Particolare attenzione è stata dedicata ai rapporti tra adozione civile e successione ereditaria, con specifico riferimento alle problematiche connesse alla sovrapposizione di vocazioni successorie. La Cassazione ha chiarito che l’adottato mantiene integralmente i propri diritti nella famiglia di origine, acquisendo diritti aggiuntivi nella famiglia adottiva senza che ciò comporti alcuna limitazione delle posizioni preesistenti.

La giurisprudenza di merito ha affrontato numerose questioni procedurali, definendo i criteri per la valutazione dell’idoneità dell’adozione e stabilendo i principi per l’acquisizione dei consensi necessari. Particolare rilevanza assumono le decisioni relative alla revocabilità del consenso e alle conseguenze della mancata prestazione del consenso da parte di soggetti la cui posizione risulta direttamente coinvolta.

Prospettive di riforma e sviluppi normativi

L’adozione civile rappresenta un istituto in continua evoluzione, che deve adattarsi alle mutevoli esigenze della società contemporanea e alle trasformazioni del concetto di famiglia. Le prospettive di riforma si orientano verso una maggiore flessibilità dell’istituto e un migliore coordinamento con altri strumenti del diritto di famiglia.

Tra le proposte di riforma più significative, assume particolare rilievo quella volta a semplificare il procedimento di adozione, riducendo i tempi e gli adempimenti burocratici senza compromettere le garanzie sostanziali. L’obiettivo è quello di rendere l’istituto più accessibile e funzionale alle esigenze pratiche delle famiglie, mantenendo al contempo adeguati presidi di tutela degli interessi coinvolti.

Un altro aspetto oggetto di attenzione riguarda l’estensione dell’adozione civile a situazioni non ancora espressamente disciplinate dalla normativa attuale. In particolare, si discute della possibilità di consentire l’adozione tra persone dello stesso sesso e di adattare l’istituto alle nuove forme familiari riconosciute dall’ordinamento.

La dimensione europea dell’evoluzione normativa assume crescente importanza, con particolare riferimento ai principi stabiliti dalla Convenzione Europea dei Diritti dell’Uomo e alle decisioni della Corte Europea. L’armonizzazione delle discipline nazionali e il riconoscimento reciproco degli status familiari costituiscono obiettivi prioritari per garantire la certezza giuridica nelle relazioni transfrontaliere.

L’evoluzione tecnologica e digitale offre nuove opportunità per semplificare le procedure e migliorare l’efficienza del sistema. L’implementazione di piattaforme digitali per la gestione dei procedimenti e l’utilizzo di strumenti informatici per la verifica dei presupposti possono contribuire a modernizzare l’approccio procedurale senza compromettere la qualità delle decisioni.

Richiedi una consulenza al nostro studio

L’adozione di persone maggiorenni si conferma come istituto giuridico di grande attualità nel panorama del diritto di famiglia contemporaneo, offrendo uno strumento flessibile per la formalizzazione di rapporti affettivi consolidati e per la realizzazione di specifiche esigenze patrimoniali. La sua natura consensuale e la possibilità di modularne gli effetti in funzione delle necessità concrete lo rendono particolarmente adatto alle diverse configurazioni familiari della società moderna.

L’analisi della disciplina normativa evidenzia la complessità dell’istituto e la necessità di un approccio specialistico per la sua corretta applicazione. I profili procedurali, sostanziali e fiscali richiedono competenze specifiche e un’attenta valutazione delle diverse variabili in gioco, rendendo indispensabile il ricorso a consulenza professionale qualificata.

Le prospettive future dell’adozione civile appaiono orientate verso una maggiore flessibilità e un migliore adattamento alle esigenze della società contemporanea. L’evoluzione normativa e giurisprudenziale dovrà bilanciare l’esigenza di semplificazione con la necessità di mantenere adeguate garanzie per tutti i soggetti coinvolti.

La rilevanza pratica dell’istituto è destinata a crescere in considerazione dei cambiamenti demografici e sociali in atto, che vedono sempre più frequentemente la necessità di formalizzare rapporti familiari non tradizionali e di garantire la trasmissione patrimoniale in assenza di discendenti naturali. L’adozione civile rappresenta, in questo contesto, uno strumento prezioso per conciliare le esigenze dell’autonomia privata con i principi di ordine pubblico familiare.

Per saperne di più, invitiamo tutti coloro i quali fossero interessati a contattare il nostro studio a questi recapiti.

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• • Il caso: cosa è successo?
  • La risposta della Cassazione: no agli automatismi
  • Cosa cambia per i padri e per le madri
  • La seconda pronuncia: quando la casa non viene rilasciata
  • Perché queste sentenze riguardano anche te?

Quando una coppia si separa, una delle questioni più delicate e spesso più conflittuali riguarda i figli: dove vivranno, con quale genitore trascorreranno più tempo, come verranno organizzate le frequentazioni con l’altro. Per anni, nella pratica giudiziaria italiana, ha prevalso una tendenza implicita: i bambini piccoli, soprattutto in età prescolare, venivano quasi automaticamente collocati in via prevalente presso la madre. Una consuetudine che la Corte di Cassazione ha ora messo in discussione con una pronuncia destinata a fare scuola.

Il caso: cosa è successo?

La vicenda riguarda una coppia con due figli gemelli che, nel 2024, avvia una procedura di separazione con contestuale richiesta di divorzio. Il Tribunale di Parma aveva inizialmente disposto un affido condiviso con tempi paritari tra i due genitori, per una soluzione equilibrata, che rispecchiava il principio della bigenitorialità. La Corte d’Appello di Bologna, tuttavia, aveva ribaltato questa impostazione, stabilendo che i bambini dovessero vivere prevalentemente con la madre e limitando sensibilmente i momenti di frequentazione con il padre.

La motivazione? L’età dei figli. Secondo il giudice di appello, quando si tratta di bambini molto piccoli, in età prescolare o comunque giovanissimi, la figura materna è quella maggiormente rispondente agli interessi della prole. Il padre ha impugnato la decisione davanti alla Cassazione, sostenendo che si trattava di un ragionamento astratto, scollegato dalla realtà concreta di quella specifica famiglia.

La risposta della Cassazione: no agli automatismi

Con l’ordinanza n. 6078 del 2026, la Prima Sezione Civile della Corte di Cassazione ha accolto il ricorso del padre e ha stabilito un principio di diritto chiaro e inequivocabile: l’età del figlio non può essere l’unico criterio per decidere dove collocarlo.

Il ragionamento della Corte è solido e ben argomentato. L’articolo 337-ter del Codice Civile impone al giudice di assumere ogni decisione riguardante i figli avendo come bussola esclusiva l’interesse morale e materiale della prole. Ma questo interesse non può essere valutato in modo astratto e generico: deve tradursi in un’analisi concreta della situazione familiare, che tenga conto delle modalità con cui ciascun genitore ha svolto il proprio ruolo, della qualità delle relazioni affettive instaurate con i figli, della personalità e delle capacità educative di entrambi.

In altre parole, il giudice non può fermarsi all’anagrafe. Non basta constatare che un bambino è piccolo per concludere che debba stare prevalentemente con la madre. Bisogna osservare quella famiglia specifica: chi si è occupato dei bambini nella quotidianità, chi li accompagna a scuola, chi gestisce le malattie e le emergenze, chi ha costruito con loro un legame affettivo stabile e continuativo.

Nel caso esaminato, la Corte rileva che i bambini (che peraltro avevano già compiuto otto anni al momento della decisione d’appello, e non erano affatto in età prescolare) erano stati trascurati nell’analisi delle loro relazioni reali con entrambi i genitori. Il padre, tra l’altro, aveva un orario lavorativo che finiva nel pomeriggio e poteva contare su un supporto familiare solido. Tutto questo era ignorato, sacrificato a un criterio astratto che la Cassazione ha bocciato.

Cosa cambia per i padri e per le madri

Sarebbe sbagliato leggere questa sentenza come una vittoria dei padri contro le madri, o come un capovolgimento delle regole del gioco a favore di uno dei due genitori. Il messaggio della Cassazione è più sottile, e più importante: nessun genitore ha un diritto automatico al collocamento prevalente dei figli per il solo fatto di essere madre o padre, giovane o anziano, uomo o donna.

Ogni caso è valutato per quello che è. Il tribunale deve guardare alla realtà, non alle aspettative sociali o alle consuetudini culturali. Questo significa che una madre che ha sempre avuto un ruolo centrale nell’accudimento dei figli vedrà riconosciuto quel ruolo. Ma significa anche che un padre ugualmente presente e affidabile non può essere emarginato sulla base di un pregiudizio implicito che considera la madre la figura genitoriale “naturalmente” prevalente per i bambini piccoli.

La sentenza rafforza il principio di bigenitorialità, che il nostro ordinamento tutela esplicitamente: il diritto del figlio a mantenere un rapporto equilibrato e continuativo con entrambi i genitori. Un diritto che non è solo del figlio, ma che riguarda l’intera struttura delle relazioni familiari post-separazione.

La seconda pronuncia: quando la casa non viene rilasciata

Sempre nel marzo 2026, con l’ordinanza n. 6176, la Cassazione ha affrontato un’altra questione frequentemente controversa nelle separazioni: la casa familiare. In quel caso, la coppia aveva concordato in sede di separazione che la moglie — assegnataria dell’immobile — avrebbe dovuto rilasciarlo entro otto mesi. Sette anni dopo, la donna era ancora lì, con i figli ormai profondamente radicati in quella abitazione.

La Corte ha confermato che questo prolungamento, durato anni e mai formalmente contestato dall’ex marito, costituisce un “fatto sopravvenuto” rilevante ai fini della modifica delle condizioni della separazione. In pratica: il trascorrere del tempo, con il consolidarsi di una situazione di fatto, può giustificare una revisione degli accordi economici originari – nel caso di specie, una riduzione dell’assegno di mantenimento in favore della moglie, che nel frattempo ha continuato a beneficiare dell’immobile di proprietà dell’ex marito.

Perché queste sentenze riguardano anche te?

Le pronunce della Cassazione non hanno valore solo teorico. Definiscono il quadro entro cui i giudici di tutta Italia devono operare quando si trovano a decidere sull’affido dei figli, sulla casa familiare, sugli assegni di mantenimento. Capire come la giurisprudenza si evolve è fondamentale per chi si trova ad affrontare una separazione o un divorzio – spesso in un momento di grande fragilità emotiva, in cui orientarsi da soli tra le norme e le sentenze è estremamente difficile.

La differenza tra un’impostazione corretta della propria posizione e una difesa inadeguata può incidere profondamente sulla vita quotidiana: sul tempo che si passa con i propri figli, sulle condizioni economiche, sul diritto a restare nella propria casa.

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